撤销被告申请书十篇

撤销被告申请书篇1

    原告：吴裕庆：男，65岁，汉族，金坛市人，退休职工，住金坛市金城镇文化新村79幢303室。

    被告：江苏省金坛市司法局。

    法定代表人：颜一清，局长。

    金坛市公证处在1994年2月4日，根据吴玉祥的申请，出具一份坛证（1994）民台字第3号公证书，内容是证明吴玉祥是吴有才养子（吴有才祖籍金坛，与原告系兄弟姊妹关系，排行第五，1949年随国民党去台湾，1993年12月13日病故。吴玉祥系吴有才的侄子，系吴有才四哥吴开庆的儿子，现在金坛市工作）。金坛市公证处出具公证的依据是1990年5月2日吴有才曾到本市公证处办理收养吴玉祥为养子的事实。原告认为吴有才与吴玉祥的收养关系未能成立，理由是：吴有才1990年5月2日去金坛市公证处办理收养吴玉祥为养子时，在办理过程中因手续不全未能办成。原告认为坛证（1994）民台字第3号公证书侵犯了其合法权益，于1995年3月25日向金坛市司法局申请复议，要求撤消该公证书。1995年3月26日金坛市司法局收到申请复议信后，在三个月内没有答复。1995年6月26日吴庆裕向金坛市人民法院提起诉讼。

    原告吴庆裕诉称：吴有才与吴玉祥的收养关系没有成立。金坛市公证处〔1994〕民台字第3号公证书依据的事实不足，此证侵犯其合法权益，为此原告在1995年3月25日向被告金坛县司法局申请复议，要求撤销该公证书，被告至今未作答复。请求法院判令被告作出答复。被告金坛县司法局辩称：该公证书是金坛市公证处出具的，是公证机关代表国家行使公证权利的行为，不是被告的具体行政行为。当事人为公证处作出的不予受理、拒绝公证、撤销公证书的决定书有异议，可以向该公证处的本级司法行政机关申请复议，对复议决定不服的可以向人民法院提起诉讼。而原告的申请复议不属于上述三种情况，不具备当事人资格，无权申请复议和提起行政诉讼，金坛县公证处依据1990年吴有才曾办理收养吴玉祥为养子的事实，出具〔1994〕民台字第3号公证书是符合法律规定的。

    「审判

    金坛市人民法院审理认为，原告向被告申请复议是符合法定条件的，依据《行政复议条例》有关规定精神，可以申请复议的有关公证事项的行政行为的范围包括：认为公证处不予受理，拒绝或者终止办证，撤销或者不予撤销公证书，侵犯其合法权益或者妨碍其合法权益实现的。公民、法人或者其他组织除了依照行政复议的规定向公证处的同级司法行政机关申请复议外，根据国务院《公证暂行条例》的规定，还可以向公证处的上级司法行政机关提出申诉。司法部《公证程序规则》（试行）第五十五条规定，受理复议的司法行政机关应当在收到申请书之日起二个月内作出决定。金坛市司法局作为金坛市公证处的主管机关，理应依法对申请人的复议要求在法定期限内作出明确答复。但被告在法定期限内未予答复，显属违法行为。原告在诉讼过程中变更诉讼请求，要求被告履行法定职责，符合法律规定，本院同意变更。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第三项的规定，该院于1995年9月6日作出判决：

    责成被告金坛市司法局在判决生效后30日内就原告申请复议的事项作出答复。

    判决后，金坛市司法局未上诉，并相应作出撤销坛证（1994）民台字第3号公证书。

    「评析

    本案审理中涉及以下两个具体问题：

撤销被告申请书篇2

第一章 总则

第一条 根据《中华人民共和国商标法》（以下简称《商标法》）第四十二条规定，制定本实施细则。

第二条 商标注册申请人，必须是依法成立的企业、事业单位、社会团体、个体工商户、个人合伙以及符合《商标法》第九条规定的外国人或者外国企业。本实施细则有关商品商标的规定，适用于服务商标。

第三条 申请商标注册、转让注册、续展注册、变更注册人名义或者地址、补发《商标注册证》等有关事项，申请人可以委托国家工商行政管理局认可的商标组织，也可以直接办理。

外国人或者外国企业在中国申请商标注册或者办理其他商标事宜，应当委托国家工商行政管理局指定的商标组织。

商标国际注册，依照《商标国际注册马德里协定》办理。

第四条 申请商标注册、转让注册、续展注册、变更、补证、评审及其他有关事项，必须按照规定缴纳费用。

第五条 国家工商行政管理局商标局（以下简称商标局）设置《商标注册簿》，记载注册商标及有关注册事项。商标局编印发行《商标公告》，刊登商标注册及其他有关事项。

第六条 依照《商标法》第三条规定，经商标局核准注册的集体商标、证明商标、受法律保护。集体商标、证明商标的注册和管理办法，由国家工商行政管理局会同国务院有关部门另行制定。

第七条 国家规定并由国家工商行政管理局公布的人用药品和烟草制品，必须使用注册商标。国家规定必须使用注册商标的其他商品，由国家工商行政管理局公布。

第八条 国家工商行政管理局设立商标评审委员会，对依照《商标法》和本实施细则规定提出的评审事宜，做出终局决定、裁定。

第二章 商标注册的申请

第九条 申请商标注册，应当依照公布的商品分类表按类申请。每一个商标注册申请应当向商标局交送《商标注册申请书》一份、商标图样十份（指定颜色的彩色商标，应当交送着色图样十份）、黑白墨稿一份。商标图样必须清晰、便于粘贴，用光洁耐用的纸张印制或者用照片代替，长和宽应当不大于十厘米，不小于五厘米。

第十条 商标注册申请等有关书件，应当使用钢笔、毛笔或者打字机填写，应当字迹工整、清晰。商标注册申请人的名义、章戳，应当与核准或者登记的名称一致。申报的商品不得超出核准或者登记的经营范围。商品名称应当依照商品分类表填写；商品名称未列入商品分类表的，应当附送商品说明。

第十一条 申请人用药品商标注册，应当附送卫生行政部门发给的证明文件。申请卷烟、雪茄烟和有包装烟丝的商标注册，应当附送国家烟草主管机关批准生产的证明文件。申请国家规定必须使用注册商标的其他商品的商标注册，应当附送有关主管部门的批准证明文件。

第十二条 商标注册的申请日期，以商标局收到申请书件的日期为准。申请手续齐备交按照规定填写申请书件的，编写申请号，发给《受理通知书》；申请手续不齐备或者未按照规定填写申请书件的，予以退回，申请日期不予保留。申请手续基本齐备或者申请书件基本符合规定，但是需要补正的，商标局通知申请人予以补正，限其在收到通知之日起十五天内，按指定内容补正并交回商标局。限期内补正并交回商标局的，保留申请日期；未作补正或者超过期限补正的，予以退回，申请日期不予保留。

第十三条 两个或者两个以上的申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标在同一天申请注册的，各申请人应当按照商标局的通知，在三十天内交送第一次使用该商标的日期的证明。同日使用或者均未使用的，各申请人应当进行协商，协商一致的，应当在三十天内将书面协议报送商标局；超过三十天达不成协议的，在商标局主持下，由申请人抽签决定，或者由商标局裁定。

第十四条 申请人委托商标组织申请办理商标注册或者办理其他商标事宜，应当交送人委托书一份。人委托书应当载明内容及权限，外国人或者外国企业的人委托书还应当载明委托人的国籍。外国人或者外国企业申请商标注册或者办理其他商标事宜，应当使用中文。人委托书和有关证明的公证、认证手续，按照对等原则办理。外文书件应当附中文译本。

第十五条 商标局受理申请商标注册要求优先权的事宜。具体程序依照国家工商行政管理局公布的规定办理。

第三章 商标注册的审查

第十六条 商标局对受理的申请，依照《商标法》进行审查，凡符合《商标法》有关规定并具有显著性的商标，予以初步审定，并予以公告；驳回申请的，发给申请人《驳回通知书》。商标局认为商标注册申请内容可以修正的，发给《审查意见书》，限其在收到通知之日起十五天内予以修正；未作修正、超过期限修正或者修正后仍不符合《商标法》有关规定的、驳回申请，发给申请人《驳回通知书》。

第十七条 对驳回申请的商标申请复审的，申请人应当在收到驳回通知之日起十五天内，将《驳回商标复审申请书》一份交送商标评审委员会申请复审，同时附送原《商标注册申请书》、原商标图样十份、黑白墨稿一份和《驳回通知书》。商标评审委员会做出终局决定，书面通知申请人。终局决定应予初步审定的商标移交商标局办理。

第十八条 对商标局初步审定予以公告的商标提出异议的，异议人应当将《商标异议书》一式两份交送商标局，《商标异议书》应当写明被异议商标刊登《商标公告》的期号、页码及初步审定号。商标局将《商标异议书》交被异议人，限其在收到通知之日起三十天内答辩，并根据当事人陈述的事实和理由予以裁定；期满不答辩的，由商标局裁定并通知有关当事人。被异议商标在异议裁定生效前公告注册的，该商标的注册公告无效。

第十九条 当事人对商标局的异议裁定不服的，可以在收到商标异议裁定通知之日起十天内，将《商标异议复审申请书》一式两份交送商标评审委员会申请复审。商标评审委员会做出终局裁定，书面通知有关当事人，并移交商标局办理。异议不成立的商标，异议裁定生效后，由商标局核准注册。

第四章 注册商标的变更、转让、续展、争议裁定

第二十条 申请变更商标注册人名义的，每一个申请应当向商标局交送《变更商标注册人名义申请书》和变更证明各一份。经商标局核准后，发给注册人相应证明，并予以公告。申请变更商标注册人地址或者其他注册事项的，每一个申请应当向商标局交送《变更商标注册人地址申请书》或者《变更商标其他注册事项申请书》，以及有关变更证明各一份。经商标局核准后，发给注册人相应证明，并予以公告。变更商标注册人名义或者地址的，商标注册人必须将其全部注册商标一并办理。

第二十一条 申请转让注册商标的。转让人和受让人应当向商标局交送《转让注册商标申请书》一份。转让注册商标申请手续由受让人办理。受让人必须符合本实施细则第二条的规定。经商标局核准后，发给受让人相应证明，并予以公告。转让注册商标的，商标注册人对其在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标，必须一并办理。转让本实施细则第七条规定的商品的商标，受让人应当依照本实施细则第十一条规定，提供有关部门的证明文件。对可能产生误认、混淆或者其他不良影响的转让注册商标申请，商标局不予核准，予以驳回。

第二十二条 申请商标续展注册的，每一个申请应当向商标局交送《商标续展注册申请书》一份，商标图样五份，交回原《商标注册证》。经商标局核准后，将原《商标注册证》加注发还，并予公告。不符合《商标法》有关规定的，商标局不予核准，予以驳回。续展注册商标有效期自该商标上一届有效期满次日起计算。

第二十三条 对商标局驳回转让、续展注册申请不服的，申请人可以在收到驳回通知之日起十五天内，将《驳回转让复审申请书》或者《驳回续展复审申请书》一份交送商标评审委员会申请复审，同时附送原《转让注册商标申请书》或者《商标续展注册申请书》和《驳回通知书》。商标评审委员会做出终局决定，书面通知申请人，终局决定核准转让注册或者续展注册的，移交商标局办理。

第二十四条 商标注册人对他人已经注册的商标提出争议的，应当在他人商标刊登注册公告之日起一年内，将《商标争议裁定申请书》一式两份交送商标评审委员会申请裁定。商标评审委员会做出维持或者撤销被争议注册商标终局裁定，书面通知有关当事人，并移交商标局办理。撤销理由仅涉及部分注册内容的，该部分内容予以撤销。被裁定撤销的，原商标注册人应当在收到裁定通知之日起十五天内，将《商标注册证》交回商标局。

第二十五条 下列行为属于《商标法》第二十七条第一款所指的以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的行为：

（1）虚构、隐瞒事实真相或者伪造申请书件及有关文件进行注册的；

（2）违反诚实信用原则，以复制、模仿、翻译等方式，将他人已为公众熟知的商标进行注册的；

（3）未经授权，人以其名义将被人的商标进行注册的；

（4）侵犯他人合法的在先权利进行注册的；

（5）以其他不正当手段取得注册的。

商标注册人对商标局依照《商标法》第二十七条第一款规定做出的撤销注册的商标决定不服的，可以在收到决定通知之日起十五天内，将《撤销注册不当商标复审申请书》一份交送商标评审委员会申请复审。商标评审委员会做出终局决定，书面通知申请人，并移交商标局办理。

任何单位或者个人认为商标注册不当的，可以将《撤销注册不当商标申请书》一式两份交送商标评审委员会申请裁定。商标评审委员会做出终局裁定，书面通知有关当事人，并移交商标局办理。

被撤销的注册不当商标由商标局予以公告，原商标注册人应当在收到决定或者裁定通知之日起十五天内，将《商标注册证》交回商标局。

依照《商标法》第二十七条第一款、第二款的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院做出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理机关做出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力。但是，因商标注册人的恶意给他人造成损失的，应当予以赔偿。

第五章 商标使用的管理

第二十六条 使用注册商标应当标明“注册商标”字样或者标明注册标记（注）或（R）。在商品上不便标明的，应当在商品包装或者说明书以及其他附着物上标明。

第二十七条 《商标注册证》遗失或者破损的，必须申请补发，商标注册人应当向商标局交送《补发商标注册证申请书》一份，商标图样五份。《商标注册证》遗失的，应当在《商标公告》上刊登遗失声明。破损的《商标注册证》，应当交回商标局。伪造或者涂改《商标注册证》的，由其所在地工商行政管理机关根据情节处以二万元以下的罚款，并收缴伪造或者涂改的《商标注册证》。

第二十八条 对有《商标法》第三十条第（1）、（2）、（3）项行为之一的，由工商行政管理机关责令商标注册人限期改正；拒不改正的，由商标注册人所在地工商行政管理机关报请商标局撤销其注册商标。

第二十九条 对有《商标法》第三十条第（4）项行为的，任何人可以向商标局申请撤销该注册商标，并说明有关情况。商标局应当通知商标注册人，限其在收到通知之日起三个月内提供该商标使用的证明或者不使用的正当理由。逾期不提供使用证明或者证明无效的，商标局撤销其注册商标。前款所指商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他业务活动。

第三十条 在同一种或者类似商品上申请注册与本实施细则第二十九条规定撤销的商标相同或者近似的商标，不受《商标法》第三十二条规定的限制。

第三十一条 对有《商标法》第三十一条、第三十四条（3）项行为之一的，由工商行政管理机关责令限期改正；情节严重的，责令检讨，予以通报，并处以非法经营额20％以下或者非法获利两倍以下的罚款；对有毒、有害并且没有使用价值的商品，予以销毁；使用注册商标的，应当依照《商标法》的规定，撤销其注册商标。

第三十二条 对有《商标法》第三十四条第（1）、（2）项行为之一的，由工商行政管理机关禁止其进行广告宣传，封存或者收缴其商标标识，责令限期改正，并可根据情节予以通报，处以非法经营额20％以下的罚款。

第三十三条 对违反《商标法》第五条规定的，由工商行政管理机关禁止其商品销售和广告宣传，封存或者收缴其商标标识，并可根据情节处以非法经营额10％以下的罚款。

第三十四条 任何人不得非法印制或者买卖商标标识。

对违反前款规定的，由工商行政管理机关予以制止，收缴其商标标识，并可根据情节处以非法经营额20％以下的罚款；销售自己注册商标标识的，商标局还可以撤销其注册商标；但属于侵犯注册商标专用权的，依照本实施细则第四十三条的规定处理。

第三十五条 商标注册人许可他人使用其注册商标，必须签订商标使用许可合同。许可人和被许可人应当在许可合同签订之日三个月内，将许可合同副本交送其所在地县级工商行政管理机关存查，由许可人报送商标局备案，并由商标局予以公告。违反前款规定的，由许可人或者被许可人所在地工商行政管理机关责令限期改正；拒不改正的，处以一万元以下的罚款，直至报请商标局撤销该注册商标。违反《商标法》第二十六条第二款规定的，由被许可人所在地工商行政管理机关责令限期改正，收缴其商标标识，并可根据情节处以五万元以下的罚款。

第三十六条 商标注册人许可他人使用其注册商标，被许可人必须符合本实施细则第二条的规定。

许可他人使用本实施细则第七条规定的商品商标的，在将许可合同副本交送存查时，被许可人应当依照本实施细则第十一条的规定，附送有关部门的证明文件。

第三十七条 商标局依照《商标法》第三十条、第三十一条和本实施细则第二十八条、第二十九条、第三十一、第三十四条、第三十五条规定做出的撤销注册商标的决定，应当书面通知商标注册人及其所在地工商行政管理机关。商标注册人对商标局撤销其注册商标决定不服的，可以在收到决定通知之日起十五天内，将《撤销商标复审申请书》一份交送商标评审委员会申请复审。商标评审委员会做出终局决定，书面通知商标注册人及其所在地工商行政管理机关，并移交商标局办理。

第三十八条 商标注册人申请注销其注册商标，应当向商标局交送《商标注册申请书》一份，交回原《商标注册证》。

第三十九条 撤销或者注销的注册商标，由商标局予以公告；自撤销或者注销公告之日起，其商标专用权丧失。被撤销的注册商标，由原商标注册人所在地工商行政管理机关收缴《商标注册证》，交回商标局。

第四十条 对工商行政管理机关依照《商标法》第六章和本实施细则第五章的规定做出的处理决定不服的，当事人可以在收到决定通知之日起十五天内，向上一级工商行政管理机关申请复议；上一级工商行政管理机关应当在收到复议申请之日起两个月内，做出复议决定。对复议决定不服的，当事人可以在收到复议决定通知之日起十五天内，向人民法院。逾期不申请复议、不又不履行，由工商行政管理机关申请人民法院强制执行。

第六章 注册商标专用权的保护

第四十一条 有下列行为之一的，属于《商标法》第三十八条第（4）项所指的侵犯注册商标专用权的行为：

（1）经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品的；

（2）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装璜使用，并足以造成误认的；

（3）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。

第四十二条 对侵犯注册商标专用权的，任何人可以向侵权人所在地或者侵权行为地县级以上工商行政管理机关控告或者检举。被侵权人也可以直接向人民法院。工商行政管理机关认为侵犯注册商标专用权的，在调查取证时可以行使下列职权：

（1）询问有关当事人；

（2）检查与侵权活动有关的物品，必要时，可以责令封存；

（3）调查与侵权活动有关的行为；

（4）查阅、复制与侵权活动有关的合同、帐册等业务资料。

工商行政管理机关在行使前款所列职权时，有关当事人应当予以协助，不得拒绝。

第四十三条 对侵犯注册商标专用权的，工商行政管理机关可以采取下列措施制止侵权行为：

（1）责令立即停止销售；

（2）收缴并销毁以侵权商标标识；

（3）消除现存商品上的侵权商标；

（4）收缴直接专门用于商标侵权的模具、印板和其他作案工具；

（5）采取前四项措施不足以制止侵权行为的，或者侵权商标与商品难以分离的，责令并监督销毁侵权物品。

对侵犯注册商标专用权，尚未构成犯罪的，工商行政管理机关可根据情节处以非法经营额50％以下或者侵权所获利润五倍以下的罚款。对侵犯注册商标专用权的单位的直接责任人员，工商行政管理机关可根据情节处以一万元以下的罚款。工商行政管理机关可以应被侵权人的请求责令侵权人赔偿损失。当事人不服的，可以向人民法院。

第四十四条 对工商行政管理机关依照前条第一款、第二款的规定做出的处理决定不服的，当事人可以在收到决定通知之日起十五天内向上一级工商行政管理机关申请复议；上一级工商行政管理机关应当在收到复议申请之日起两个月内，做出复议决定。对复议决定不服的，当事人可以在收到复议决定通知之日起十五天内，向人民法院。逾期不申请复议，不又不履行的，由工商行政管理机关申请人民法院强制执行。

第四十五条 对假冒他人注册商标的，任何人可以向工商行政管理机关或者检察机关控告和检举。

向工商行政管理机关控告和检举的，工商行政管理机关依照本实施细则第四十三条的规定处理；其所控告和检举的情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第七章 附则

第四十六条 依照《商标法》第二十一条、第二十二条、第三十五条和本实施细则第二十三条、第二十五条规定申请复审的，当事人应当在规定的期限内办理。当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由，可以在期满前申请延期三十天，是否准许，由商标评审委员会决定。以邮寄方式收发文的，以邮戳日期为准；邮戳不清或者没有邮戳的，以商标局发文后二十天或者收文前二十天分别作为当事人收到或者发出的日期。

第四十七条 申请商标注册或者办理其他商标事宜的书式，由国家工商行政管理局制定、公布。

申请商标注册或者办理其他商标事宜的收费标准，由国家工商行政管理局依照国家有关规定制定、公布。商标注册的商品分类表，由国家工商行政管理局公布。

第四十八条 连续使用至1993年7月1日的服务商标，与他人在相同或者类似的服务上已注册的服务商标（公众熟知的服务商标除外）相同或者近似的，可以依照国家工商行政管理局有关规定继续使用。

撤销被告申请书篇3

2006年1月5日，曾某以原告黄某的人的身份与第三人赖某签订了一份房地产买卖合同，约定将登记在原告名下的房屋转让给第三人赖某。同日，买卖双方向被告申请前述房屋的房屋权属转移登记，并提交了转让及权属登记申请表、身份证、房地产买卖合同、委托公证书、完税凭证、原土地房屋权证等申请材料。登记机构在对申请材料进行审查的基础上，办理了该房屋的权属登记，主要内容如下：权属人赖某，房屋产权来源为2006年1月5日购买，房屋价值270578元，建筑面积95.26平方米。2006年1月18日，赖某领取了土地房屋权证。原告黄某不服遂向法院提起行政诉讼。

二、法院审理查明情况

该房产系原告黄某于1997年购买，于2000年取得土地房屋权证，该权证上登记的房屋价值为270578元。2004年9月16日，公证处作出公证书，证明黄某于2004年9月16日在公证员面前，在委托书上签名。该委托书的主要内容是黄某委托曾某代为处理上述房产部分事宜，有权出售上述房产。2006年1月5日，曾某以黄某名义，与第三人赖某签订房地产买卖合同，将上述房产出售给第三人，售价270578元。同日，曾某和第三人向被告登记机构提交房地产转让及权属登记申请表及房地产买卖合同、委托公证书等相关材料。嗣后，被告作出上述房产的土地房屋权属登记。2006年1月18日，第三人领取了土地房屋权证。2008年9月8日，原告向公证处申请撤销委托公证书。2008年11月27日，公证处决定撤销委托公证书。

三、审判

法院认为，被告于2006年1月作出土地房屋权属登记时，对当时合法有效的申请材料进行审核，并给予登记发证，其行为并无违法之处。然而，在被告作出被诉行政登记行为后，因委托公证书被公证机构撤销，该登记行为的合法性基础已经不存在，故依法应予撤销。虽然被告提出第三人系善意取得问题，但被告和第三人均未就此问题提供证据或提出令人信服的理由。而且，本案还存在第三人2006年支付的购房款与原告2000年登记的房屋价值完全一致这一不合常理的情形。因此，对被告关于善意取得的意见，法院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项规定，判决如下：撤销被告作出的土地房屋权属登记。

第三人不服提起上诉，二审法院认为，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律法规正确，程序合法。判决驳回上诉，维持原判。

四、评析

就本案而言，登记机构根据公证委托书及对合法有效的申请材料进行审核，并给予登记发证，登记行为并无不妥之处。登记机构于2006年1月18日登记发证后，公证处于2008年11月27日撤销委托公证书，导致登记行为的合法基础不存在。根据《公证程序规则》规定，公证书的基本内容违法或者与事实不符的，应该作出撤销公证书的处理决定。公证书的内容合法、正确，但在办理过程中有违反程序规定、缺乏必要手续的情形，应当补办缺漏的程序和手续；无法补办或者严重违反公证程序的，应当撤销公证书。被撤销的公证书自始无效。因此，本案的委托公证书为何被撤销，我们不得而知，但可以推断出应该是存在实体或者程序上的问题导致被公证机构撤销。委托公证书被公证机构撤销。委托公证书被撤销，并不必然导致买卖行为被撤销，若受让人为善意第三人，其合法权益仍能得到法律的保护。

《物权法》第一百零六条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：

“（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；

“（二）以合理的价格转让；

“（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

“受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。”

本条是对善意取得的规定，所谓善意是相对于恶意而言，是指第三人不知道或者不应该知道转让人为非法转让。

撤销被告申请书篇4

商品房合同争议通常采用仲裁或诉讼途径解决，仲裁解决商品房合同纠纷形成的仲裁结果一般有两种：调解和裁决。当事人双方同意解除合同的一般达成调解协议，而裁决针对的是一方对解除事由有争议或出现可撤销、无效合同事由而需要仲裁机构认定合同的效力或作出是否需要解除合同的定论。仲裁调解书和裁决书具有同等法律效力。对于生效的裁决书，一方当事人不履行的，另一方当事人可以依法向人民法院申请执行。此外，根据《物权法》第二十八条规定，因人民法院、仲裁委的法律文书导致物权设立、变更、转让或消灭的，自法律文书生效时发生效力。因此，如果仲裁文书确定或导致房屋物权变动的，当事人可凭生效的仲裁文书直接申请房屋登记。同时，《物权法》第三十一条规定，依照第二十八条享有的物权在处分时应当登记才发生物权效力，当仲裁文书已确认物权归属后，物权取得者在处分该物权时应当申请登记才能获得物权效力。

如今商品房买卖合同都实行网上公示并签约，公示的目的是将所售楼盘的权利状态透明公开，网签并打印完成则视为备案成功，经过备案的合同在双方达成解除意愿或合同被撤销后则需要注销备案登记，使房屋恢复到可售状态。在注销备案和房屋登记中如何正确认定合同解除或撤销呢？在房屋登记和备案管理中如何正确执行关于房屋合同或归属的仲裁或民事诉讼文书呢？在执行中注意哪些问题？笔者就仲裁文书在房屋登记中的应用谈以下观点。

1.合同备案后仲裁解除或撤销合同

根据《城市房地产管理法》，商品房合同签定后开发商应向房产行政主管部门备案，备案是有效防止一房两卖等损害消费者利益不法行为的行政管理措施。合同备案完成就意味着该房屋公示为已售状态并进入行政管理范围，既然备案是行政行为，则注销备案也应当由行政机构办理，所以合同备案后开发商不得随意自行撤销备案。如果买卖双方要解除合同，则要向交易登记部门申请注销合同备案，将房屋从已售转为未售状态。通常为保护购房者利益，注销合同备案须由买卖双方共同申请，当然，经仲裁解除合同或认定合同无效或需撤销合同的，只要买卖双方中的一方凭生效的仲裁文书就可申请注销备案。在前几年商品房较为热销时期，通过法院或仲裁解除合同的现象极为多见。

2.预告登记后仲裁解除或撤销合同

合同备案后为顺利取得房屋竣工后的物权，有些购房者还申请了预告登记，预告登记不但能防止一房两卖，还能优先取得房屋所有权。预告登记后如发生解除合同或撤销合同的，当事人首先要凭仲裁文书申请注销预告登记，然后再申请注销备案登记，因为预告登记和合同备案是两个独立的行政行为。当然，从方便群众的角度出发，交易登记机构可将两个注销行为合并受理。就无锡而言，交易和登记职能均由市房屋登记中心行使，合同备案和预告登记等各类登记都归在一个部门，对外是一个窗口受理，服务效率大为提高。

3.被执行人为购房者的房屋预查封后需要解除合同的

对于已售的房屋已办理预告登记或虽未预告登记但已经合同备案的，被执行人是购房者的，法院可以预查封该房屋。预查封效力等同于查封，涉案房产一经预查封，原购房人（被执行人）即丧失对其进行实体性处分的权利。

法院预查封的标的是购房者所拥有的购房合同中的债权或者称之为准物权，预查封的目的在于保持标的物的现状及价值，限制债务人对于预查封标的物的处分权。预查封后合同能否解除或撤销呢？显而易见，如果合同一旦解除或撤销，则购房人失去对房屋未来的物权期待，甚至没有了合同的债权资格，则法院的查封标的也就失去依附的基础。所以在受理这类已经预查封房屋的合同纠纷仲裁时，应当分析各债权之间的关系，如果确有解除合同或撤销合同的法定、约定理由，则仲裁可以调解解除合同、裁决解除或撤销合同，但应当及时将仲裁结果告知预查封法院。法院可变更强制措施，如解除预查封转为冻结因解除合同而退还给购房者的房款，也只有在法院解除预查封后，交易登记部门才能根据仲裁文书注销备案。这也意味着仲裁机构在受理仲裁该类合同纠纷需要解除或撤销合同时，应首先到房产交易登记机构查询房屋的备案和登记状态，从而避免因解除合同产生对预查封房产的有害处分。

如果在预查封状态下，买卖双方没有法定或约定解除理由，也没有撤销合同事由，只是双方协商同意解除合同，则应予以限制，因为不排除双方串通逃避债务、对抗法院预查封。

4.被执行人为开发商的已售房屋预查封后需要解除合同的

通常情况只要房屋已售，法院不会预查封被执行人是开发商的已售房屋，但法院经实质审查认定买卖存在虚假等不实情况，则仍然可预查封该房屋。在这种预查封情况下，当事人也不可能主动解除合同，但法院可以作出协助执行通知，要求交易登记机构解除合同注销备案。此时登记机构理应按法院通知予以注销合同备案，并在楼盘表中显示查封状态，当此房屋竣工验收办理初始登记后，预查封则转为正式查封。

5.抵押预告登记后解除合同

当前大多数消费者都是以按揭贷款方式购房，因此购房过程中至少存在三种法律关系：买卖、借贷和抵押。贷款人为保全其抵押权通常要申请抵押预告登记，由于抵押权是建立在买卖法律关系之上的，解除或撤销买卖合同应当考虑附于其上的抵押权人利益不应受损，因为买卖合同成立和履行是依赖于贷款人付出了大部分的房款这一事实，因此预告抵押权人享有所售房屋的第一顺位优先受偿权。在解除或撤销买卖合同时，应当先行解决借贷和抵押法律问题，购房者或开发商应在解除合同时考虑先偿还借款以注销抵押预告登记，然后才能根据仲裁调解或裁决作出的解除买卖合同结果进行注销合同备案。

6.购房者的房屋所有权登记后能否解除合同

通常认为，基于买卖合同的物权登记生效后，解除合同已经毫无意义也不能履行。但如确有法定解除情形是否可以在登记后仍然解除，恢复登记为开发商呢？《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第12条规定，如房屋交付使用后，房屋主体结构质量经核验确属不合格，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。由此可知，当购房者房屋登记完成后，在使用过程中发生主体结构质量问题还是有权请求解除合同的。所以出现法律规定的情形，即使办理了房屋所有权登记，也可以裁决或调解解除合同。登记机构应当根据裁决书撤销登记，恢复为开发商所有。

当然，如果没有法定或约定情形，则即使买卖双方协商一致，也不能解除合同，因为基于合同的债权在房屋登记后已转化为物权，物权不能根据当事人意愿发生逆转，否则物权登记的确定力、拘束力都将受到动摇。因此，出现法定或约定的解除情形可以仲裁调解，至于出现可撤销或无效合同情形，则只能进行裁决，因为无效或被撤销的合同自始无效，根据生效裁决，登记机构应当撤销登记，即恢复为开发商所有。开发商仍然可将此房作为商品房出售，但不必进行合同备案，因为该房已经是现房并已经过登记。因此不需要根据裁决书注销合同备案，开发商一旦找到新的买主，就可以网签存量房合同进行买卖并申请转移登记。

7.仲裁裁决买卖合同有效继续履行

在商品房买卖合同履行过程中，一方当事人由于这样那样的原因请求解除合同，但另一方不同意解除，而且在无法定或约定解除事由的支撑下，仲裁一般裁决违约方必须继续履行合同并承担违约责任。对于此类裁决合同履行的案件，因为没有涉及到房屋的归属，也没有导致物权发生变动，因此，当一方当事人不执行裁决也不配合另一方当事人申请房屋转移登记时，另一方当事人不能凭裁决书单方申请房屋转移登记，而只能申请法院强制执行。

撤销被告申请书篇5

第二条申请注册成为注册会计师适用本办法。

第三条省、自治区、直辖市注册会计师协会（以下简称“省级注册会计师协会”）负责本地区注册会计师的注册及相关管理工作。中国注册会计师协会对省级注册会计师协会的注册管理工作进行指导。

注册会计师依法执行业务，应当取得财政部统一制定的中华人民共和国注册会计师证书（以下简称“注册会计师证书”）。

第四条具备下列条件之一，并在中国境内从事审计业务工作2年以上者，可以向省级注册会计师协会申请注册：

（一）参加注册会计师全国统一考试成绩合格；

（二）经依法认定或者考核具有注册会计师资格。

第五条注册申请人有下列情形之一的，不予注册：

（一）不具有完全民事行为能力的；

（二）因受刑事处罚，自刑罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年的；

（三）因在财务、会计、审计、企业管理或者其他经济管理工作中犯有严重错误受行政处罚、撤职以上处分，自处罚、处分决定生效之日起至申请注册之日止不满2年的；

（四）受吊销注册会计师证书的处罚，自处罚决定生效之日起至申请注册之日止不满5年的；

（五）因以欺骗、贿赂等不正当手段取得注册会计师证书而被撤销注册，自撤销注册决定生效之日起至申请注册之日止不满3年的；

（六）不在会计师事务所专职执业的；

（七）年龄超过70周岁的。

第六条注册申请人申请注册，应当通过所在的会计师事务所向会计师事务所所在地的省级注册会计师协会提交下列材料：

（一）注册会计师注册申请表（附表1）；

（二）注册会计师全国统一考试全科合格证书复印件；

（三）2名注册会计师出具的注册申请人从事审计业务2年以上证明表（附表2）；

（四）与所在会计师事务所签定的聘用合同复印件；

（五）有效身份证件或者身份证明复印件（外国人应当提交护照和签证复印件，香港、澳门特别行政区及台湾地区居民应当提交在香港、澳门特别行政区及台湾地区的身份证件复印件和中国出入境行政管理部门发放的通行证复印件替代此项材料）；

（六）有效人事档案证明或者退休证明复印件（外国人和香港、澳门特别行政区及台湾地区居民应当提交由中国劳动行政管理部门发放的就业证复印件替代此项材料）。

经依法认定或者考核具有注册会计师资格的，应当提交相关文件和符合认定或者考核条件的相关证明，替代前款第（二）项材料。

第七条注册申请人和所在的会计师事务所应当对申请材料内容的真实性负责，证明人应当对证明材料内容的真实性负责。

第八条省级注册会计师协会应当在受理注册申请的办公场所将申请注册应当提交的材料目录及要求、准予注册的程序及期限，以及不予注册的情形予以公示。

第九条省级注册会计师协会收到注册申请人提交的申请材料后，应当对注册申请人提交的申请材料进行形式审查，并核对有关复印件与原件是否相符。对申请材料不齐全或者不符合法定形式的注册申请人，应当当场或者在5个工作日内一次告知其需要补正的全部材料及内容。

对申请材料齐全、符合法定形式，或者按照要求提交全部补正申请材料的注册申请人，应当受理其注册申请。

第十条省级注册会计师协会受理或者不予受理注册申请，应当向注册申请人出具加盖本单位专用印章和注明日期的书面凭证。

第十一条省级注册会计师协会应当对申请材料的内容进行审查，并自受理注册申请之日起20个工作日内作出准予或者不予注册的决定。20个工作日内不能作出决定的，经省级注册会计师协会负责人批准，可以延长10个工作日，并应当将延长期限的理由告知注册申请人。

第十二条省级注册会计师协会作出准予注册决定的，应当自作出决定之日起10个工作日内向注册申请人颁发注册会计师证书。

省级注册会计师协会应当自作出准予注册决定之日起20个工作日内，将准予注册的决定和注册会计师注册备案表（附表3）报送财政部、中国注册会计师协会备案，抄报所在地的省、自治区、直辖市人民政府财政部门（以下简称“省级财政部门”）并将准予注册人员的名单在全国性报刊或者相关网站上予以公告。

第十三条省级注册会计师协会作出不予注册决定的，应当自作出决定之日起15个工作日内书面通知注册申请人。书面通知中应当说明不予注册的理由，并告知注册申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。

第十四条财政部依法对省级注册会计师协会的注册工作进行检查，发现注册不符合本办法规定的，应当通知省级注册会计师协会撤销注册。

第十五条中国注册会计师协会和省级注册会计师协会应当对注册会计师的任职资格和执业情况进行监督检查，必要时可以进行实地检查。

第十六条注册会计师有下列情形之一的，由所在地的省级注册会计师协会撤销注册，收回注册会计师证书：

（一）完全丧失民事行为能力的；

（二）受刑事处罚的；

（三）自行停止执行注册会计师业务满1年的；

（四）以欺骗、贿赂等不正当手段取得注册会计师证书的。

第十七条省级注册会计师协会工作人员、准予注册的，或者对不具备申请资格或不符合法定条件的申请人准予注册的，由省级注册会计师协会撤销注册，收回注册会计师证书。

第十八条被撤销注册的人员可以重新申请注册，但必须符合本办法第四条规定条件，并且没有本办法第五条规定所列情形。

第十九条注册会计师有下列情形之一的，由所在地的省级注册会计师协会注销注册：

（一）依法被撤销注册，或者吊销注册会计师证书的；

（二）不在会计师事务所专职执业的。

第二十条省级注册会计师协会应当将注销注册的决定抄报财政部和所在地的省级财政部门、中国注册会计师协会，并自作出决定之日起10个工作日内将注销注册人员的名单在全国性报刊或者相关网站上予以公告。

第二十一条注册会计师违反《中华人民共和国注册会计师法》第二十条、第二十一条规定，由财政部或者所在地的省级财政部门给予警告；情节严重的，可以由财政部或者所在地的省级财政部门暂停其执行业务或者吊销注册会计师证书。

财政部和省级财政部门应当按照《中华人民共和国行政处罚法》及有关规定实施行政处罚，并将行政处罚决定抄送中国注册会计师协会和注册会计师所在地的省级注册会计师协会。

第二十二条受到行政处罚，或者被撤销注册或注销注册的当事人有异议的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

撤销被告申请书篇6

一、案情

2004年1月18日原告丁某与刘某登记结婚，双方系再婚，刘某婚前有一子刘某宇，丁某婚前有一女程某。2008年3月18日刘某取得新疆乌鲁木齐市沙依巴克区珠江路一套房子的房屋所有权证。2010年11月15日刘某去世。2011年4月21日刘某母亲周某到乌鲁木齐市沙依巴克区民政局婚姻登记处开具了刘某无婚姻登记记录证明，同日周某办理了放弃继承权的公证。2011年4月27日根据周某、刘某宇的申请，乌鲁木齐市第二公证处出具了（2011）新乌证内字第16076号对刘某遗产继承权的公证书，确定刘某乌鲁木齐市沙依巴克区珠江路的房产由其儿子刘某宇继承。2011年11月24日刘某宇因继承向乌鲁木齐市住房保障和房产管理局申请办理刘某房屋转移登记，该局依据《新疆维吾尔自治区城市房屋权属登记条例》第7条第36条的规定，颁发了刘某宇上述房屋的房产证。

2011年12月27日，乌鲁木齐市沙依巴克区民政局婚姻登记处出具《情况说明》，主要内容为：经查当事人刘某已于2004年1月18日办理再婚，其母亲周某取得的无婚姻登记记录证明是骗取的，是无效的。乌鲁木齐市第二公证处依据该《情况说明》及相关档案证实刘某于2004年1月18日与丁某登记结婚，遂于2011年12月30日做出《关于撤销公证书的决定》，决定撤销（2011）新乌证内字第16076号公证书。2012年丁某诉至法院，要求被告乌鲁木齐市住房保障和房产管理局撤销房屋转移登记行为。

二、分歧

本案争议焦点是本案是否应先解决民事争议。

一种意见认为，根据《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》确定的房屋行政登记诉讼中行政、民事交叉问题的“民事基础关系先行处理”原则，本案应要求当事人先行提起继承之诉，待房屋归属权确认后，再要求房屋登记机关办理转移登记。

另一种意见认为，行政诉讼与民事诉讼之间并没有确定的先后顺序，行政与民事之间谁先谁后的问题是由所需要解决的问题本身的逻辑次序决定的。本案应径行判决，撤销被告乌鲁木齐市住房保障和房产管理局向第三人刘某宇颁发的房屋所有权证。

三、评析

1.原文作者范少罡、沈红霞同意第二种意见。理由如下：

本案是一起因继承遗产引发的房屋转移行政登记纠纷。《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第8条规定：“当事人以作为房屋登记行为基础的买卖、共有、赠与、抵押、婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理时间不计算在行政诉讼期限内；已经受理的，裁定中止诉讼。”此条款确定了房屋行政登记诉讼中行政、民事交叉问题的“民事基础关系先行处理”原则。

本案中，周某欺骗取得了刘某无婚姻登记记录证明，并和刘某宇隐瞒了存在其他继承人，使公证机关误以为在周某放弃继承的情形下，刘某宇即为刘某遗产的唯一继承人，做出了公证书，确定刘某乌鲁木齐市沙依巴克区珠江路的房产由刘某宇继承。但公证机关发现公证书有误后，即撤销了上述公证书。本案法律关系经历了由继承纠纷到错误公证再到错误办理房屋转移登记，比《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第8条规定的情形更为复杂。如果此时再僵硬地套用第8条规定，让当事人先去解决继承纠纷，因法院受制于行政行为公定力的约束，刘某宇取得的房产证将是民事纠纷中一道难以逾越的障碍，将使诉讼更加拖沓和复杂。根据争议房产本身的逻辑次序，公证书被撤销了，被告的具体行政行为也就没有了基础，处理行政争议的时机业已成熟，被告办理房屋转移登记的行政行为应该被撤销，房产恢复到刘某名下，此时再解决继承纠纷就水到渠成了。

2.笔者同意第一种意见，即本案应要求当事人先行提起继承之诉，待房屋归属权确认后，再要求房屋登记机关办理转移登记（笔者认为，此处的“转移登记”应为“更正登记”）。其理由如下：

（1）本案撤销被告业已办理的房屋转移登记，存在法律和事实上的障碍

根据本案查明的事实，目前争议房产的登记权利人与实际权利人不完全相符，房屋登记簿的记载确有错误。原文作者提出的“根据争议房产本身的逻辑次序，公证书被撤销了，被告的具体行政行为也就没有了基础，处理行政争议的时机业已成熟，被告办理房屋转移登记的行政行为应该被撤销，房产恢复到刘某名下”的观点，似乎是可行的，但实际上存在法律和事实障碍。

首先，被告无法自行撤销其业已办理的房屋转移登记行为。根据《房屋登记办法》第81条“司法机关、行政机关、仲裁委员会发生法律效力的文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记的，房屋登记机构可以撤销原房屋登记”的规定，只有司法机关、行政机关、仲裁委员会的生效文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记的，被告才可以撤销原房屋登记。由于公证机关既不是司法机关，也不是行政机关，虽然公证书被其自行撤销，并且由此可以证明刘某宇的房产证系隐瞒真实情况、提供虚假材料获取的，但被告仍无法根据《房屋登记办法》第81条的规定行使撤销权。

其次，即使法院判决撤销被告办理房屋转移登记的行政行为，房产也无法恢复到刘某名下。刘某已经死亡，这是客观事实。根据《物权法》第29条规定，因继承取得物权的，自继承开始时发生效力。同时，根据《民法通则》第9条的规定，公民的民事权利能力始于出生，终于死亡。如果将刘某作为权利主体，则其不可能享有权利、承担义务，也不可能去申请房屋登记。即使被告主动行使房屋登记职权，将该房产所有权恢复登记至刘某名下，将会导致已经发生了继承的房产权利又登记至已经丧失民事权利能力人名下的困境。

（2）本案属于典型的行民交叉案件，依法应以解决民事争议为先

《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第8条明确规定：“当事人以作为房屋登记行为基础的买卖、共有、赠与、抵押、婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理期间不计算在行政诉讼期限内；已经受理的，裁定中止诉讼”，而本案正是属于因原告与第三人刘某宇之间存在继承民事法律关系争议，而对房屋登记行为提起的行政诉讼。据此，本案依法应裁定中止诉讼，先解决民事争议。事实上，民事争议尘埃落定后，民事裁决书上所确定的权利人，可以凭民事确权裁决，根据《房屋登记办法》第80条，“人民法院、仲裁委员会的生效法律文书确定的房屋权利归属或者权利内容与房屋登记簿记载的权利状况不一致的，房屋登记机构应当按照当事人的申请或者有关法律文书，办理相应的登记”的规定，径行向被告申请办理房屋相关权利的更正登记。已经中止的房屋登记行政诉讼，当事人可以撤诉的方式结案；如果没有提起以撤销争议房产的房屋转移登记的行政诉讼，则当事人无需再行提起，以免当事人诉累。

（3）本案刘某宇取得的房产证，并非民事诉讼中一道难以逾越的障碍

撤销被告申请书篇7

一、在登记依据上,《许可法》强调以法律和行政法规为主,地方性法规和规章关于企业登记的创设性规定,以及前置性审批规定将停止执行

首先,根据《许可法》第十五条关于“地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可”的规定,企业登记的立法权专属于中央,只有全国人大和国务院可以对企业登记作出创设性规定。地方性法规和规章关于企业登记的创设性规定,以及关于企业登记前置性审批的规定,将随许可法的实施而停止执行。

其次,根据《许可法》第十六条关于行政法规可以在法律,地方性法规可以在法律、行政法规,规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件的规定,地方性法规和规章(包括地方政府规章和国务院部门规章),虽可作为企业登记的依据,但是只限于有关的实施性规定,增设的行政许可和许可条件不能作为登记依据。

二、在登记机关的职责上,许可法弱化了登记时的审查职责,强化了登记后的监督职责,同时为地方政府赋予登记机关承担统一受理企业登记前置性审批申请的职责提供了法律依据

(一)弱化了登记机关登记时的审查职责

根据《许可法》第五十六条关于“实施本法第十二条第五项所列事项的行政许可,申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的,行政机关应当当场予以登记。需要对申请材料的实质内容进行核实的,行政机关依照本法第三十四条第三款的规定办理”的规定,登记机关的审查职责将以形式审查为主,原则上只对申请材料是否齐全,是否符合法定形式进行审查。需要对申请材料的实质内容进行核实的,才进行实质审查。而且,进行实质审查时应当依照许可法第三十四条第三款的规定办理,即指派两名以上工作人员进行审查。目前,登记机关的审查职责通常认为是以实质审查为主的。与之相比,许可法所作的上述调整无疑是弱化了登记机关的审查职责。

(二)强化了登记机关登记后的监督职责，登记机关对企业负有实施有效监督的义务

《许可法》将“行政机关应当对公民、法人或者其他组织从事行政许可事项的活动实施有效监督”作为基本原则,在总则中作了明确规定。此外,还设专章对“监督检查”进行了全面、具体的规定。主要内容包括:

1.要求建立监督记录和记录公开制度。根据许可法第六十一条关于“行政机关应当建立健全监督制度,通过核查反映被许可人从事行政许可事项活动情况的有关材料,履行监督责任。行政机关依法对被许可人从事行政许可事项的活动进行监督检查时,应当将监督检查的情况和处理结果予以记录,由监督检查人员签字后归档。公众有权查阅行政机关监督检查记录”的规定,行政机关应当建立健全监督制度,对监督检查的情况和处理结果予以记录,并将记录公开。公众有权查阅记录,行政机关不得限制和缩小查阅人的范围。

2.规定了行政机关抽查的权力和相应的义务。根据许可法第六十二条关于“行政机关可以对被许可人生产经营的产品依法进行抽样检查、检验、检测,对其生产经营场所依法进行实地检查”的规定,以及第六十三条关于“行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动,不得索取或者收受被许可人的财物,不得谋取其他利益”的规定,许可法一方面赋予了行政机关权力,可以对被许可人生产经营的产品进行抽样检查、对其生产经营场所进行实地检查;另一方面也设定了义务,一是检查应当依法进行,二是不得妨碍被许可人正常的生产经营活动,并不得谋利。

3.要求建立举报受理制度。《许可法》第六十五条规定:“个人和组织发现违法从事行政许可事项的活动,有权向行政机关举报,行政机关应当及时核实、处理。”即为要求建立举报受理制度的规定。

4.要求建立行政机关相互联动的监督机制。根据《许可法》第六十一条关于“行政机关应当创造条件,实现与被许可人、其他有关行政机关的计算机档案系统互联,核查被许可人从事行政许可事项活动情况”的规定,以及第六十四条关于“被许可人在作出行政许可决定的行政机关管辖区域外违法从事行政许可事项活动的,违法行为发生地的行政机关应当依法将被许可人的违法事实、处理结果抄告作出行政许可决定的行政机关”的规定,行政机关之间一方面要建立和实行对被许可人的联网监督,另一方面要实行抄告制度,将对被许可人的违法查处情况通报许可机关。

5.确立了对违法许可的撤销制度。《许可法》第六十九条对撤销的适用的6种情形、程序和原则,以及主管机关都作出了明确规定。适用程序是,行政机关可以根据利害关系人的请求撤销,也可以依据职权撤销。适用原则是:（1）要考虑和维护公共利益。如果撤销行政许可可能对公共利益造成重大损害的,则不能撤销。(2)要考虑和维护被许可人的合法权益。除被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可,其基于行政许可取得的利益不受保护外,撤销致使被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。撤销的主管机关是作出许可的行政机关,或者其上级机关。

6.要求行政机关依法注销有关行政许可。根据许可法第七十条的规定,有下列情形之一的,行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续:(1)行政许可有效期届满未延续的;(2)赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的;(3)法人或者其他组织依法终止的；（4）行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的;(5)因不可抗力导致行政许可事项无法实施的;(6)法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。以上六项内容是适用于所有许可事项的,没有例外。因此,企业登记也要受此调整,企业登记机关也应当担负起对企业进行有效监督的职责。

(三)为地方政府赋予登记机关统一受理企业登记前置性审批申请职责提供了法律依据

目前,在企业登记工作中,有的地方根据当地政府的要求,已经采取了登记机关“统一受理,抄告相关,并联审批,限时办结”的做法。这一做法得到了许可法立法者的重视和肯定。《许可法》第二十六条关于“行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的,本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请并转告有关部门分别提出意见后统一办理”的规定,即是其体现。因此,许可法实施以后,可能会有更多的地方政府要求当地登记机关统一受理企业登记前置性审批申请。

三、在登记程序上,登记机关需要承担更多、更明确的义务

(一)在申请阶段,登记机关应当接受申请人以信函等多种方式提出申请,并履行相应的协助申请义务。

第一,登记机关应当接受申请人以信函等多种方式提出申请。根据许可法第二十九条关于“申请人可以委托人提出行政许可申请。但是,依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出”的现定,申请人不仅可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出登记申请,而且可以委托人提出登记申请。因为,现行法律法规规章中并没有关于申请人应当到登记机关办公场所提出登记申请的规定。

第二,登记机关应当尽到协助申请的义务。这方面的义务包括:(1)免费向申请人提供申请书格式文本。目前,企业登记工作中基本上都推行了申请书示范文本。这不仅为申请人提出申请提供了方便,而且也规范了申请行为,便于登记机关进行审查,有必要继续保留和完善。根据许可法第二十九条关于“申请书需要采用格式文本的,行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本”,以及第五十八条关于“行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费”的规定,登记机关应当免费向申请人提供格式文本。(2)将登记依据等在办公场所进行公示,并应申请人的要求作出准确的说明和解释。关于公示的内容,许可法第三十条作了明确规定,包括“法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等”。(3)一次性告知申请人需要补正的材料。根据许可法第三十二条关于“申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理”的规定,登记机关对只需进行形式审查的登记申请,应当当场告知需要补正的全部内容,对需要进行实质审查的登记申请,应当在五日内告知需要补正的全部内容。

(二)在受理阶段,登记机关负有即时告知,允许当场更正和出具书面凭证的义务

第一,即时告知。根据《许可法》第三十二条的规定,对申请事项依法不需要登记的,登记机关应当即时告知申请人不受理;对申请事项依法不属于本登记机关职权范围的,应当即时作出不予受理的决定,并告知申请人向有关登记机关申请。何为“即时”?(《现代汉语词典(修订本)》的解释是“立即”。)

第二,允许当场更正。根据许可法第三十二条的规定,申请材料存在可以当场更正的错误的,登记机关应当允许申请人当场更正。

第三,出具书面凭证。根据许可法第三十二条的规定,登记机关受理或者不予受理登记申请,应当出具加盖本登记机关专用印章和注明日期的书面凭证。

(三)在审查和决定阶段,登记机关应当以形式审查为主,并在法定期限内作出决定,对不予登记的,应当说明理由并告知救济权

第一,登记机关对登记申请应当以形式审查为主。

撤销被告申请书篇8

上海市房地产登记的法律依据主要是《上海市房地产登记条例》（以下简称《登记条例》）。《登记条例》修订的同时，上海的房地产登记机构对于登记错误的纠正方式也历经变化。在现行《登记条例》下，由于仅有更正登记一种纠错手段，较难纠正登记实践中存在的诸多房地产登记错误情形，因此引起诸多相关的纠纷和诉讼，也启发我们对房地产登记纠错方式的讨论和思考。我们认为，尽管上海的地方性法规《登记条例》中没有规定房地产登记机构可以依职权撤销错误的房地产登记，但是行政法的基本法理表明，行政主体有权撤销、变更自己作出的具体行政行为，因此在登记实务中有必要增设“登记机构撤销登记”这一纠错手段，来补充更正登记适用范围过窄、纠错不足的局限，从而完善上海的房地产登记纠错制度。

一、更正登记的概念及其适用范围

更，字典中的解释为“改变，改换”；正，解释为“改正，纠正（错误）”。更正，顾名思义，也就是纠正错误的意思。更正登记作为纠正房地产登记错误的一种方式和手段被明文列入房地产登记法律法规中，在国家层面和上海出现的时间并不同步，其内涵和适用范围也不尽一致。

（一）国家层面的规定

《物权法》出台之前，我国国家层面的登记规章《城市房屋权属登记管理办法》（建设部令第57号）中仅规定了登记机关以注销房屋权属证书的方式纠正不实登记的纠错制度，尚未出现“更正登记”的概念。

2007年颁行的《物权法》作为规范财产关系的民事基本法律，在其“不动产登记”一节正式将“更正登记”作为纠正不动产登记簿记载错误的手段和方法，予以了明确。

《物权法》第19条：权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。

配合《物权法》的施行而出台的《房屋登记办法》（建设部令第168号）则通过第74、75条两个条文对更正登记的具体适用条件、申请材料和更正程序作了详细的规定。

从《物权法》和《房屋登记办法》的规定来看，国家层面的更正登记适用范围广泛，既可以依当事人（权利人、利害关系人）的申请进行更正，也可以由登记机构自行更正，而且两种更正方式均适用于所有的“不动产（房屋）登记簿记载的事项错误”，包括房屋物理状况的记载错误，也包括权利人、权利状况等涉及房屋权利归属和内容的记载错误。

（二）《上海市房地产登记条例》中的立法沿革

上海在1995年制定地方性房地产登记法规《上海市房地产登记条例》，从1996年开始实行“房地合一”的登记模式。这一版《登记条例》中也未出现更正登记的概念，直至2002年《登记条例》修订，增立第18条，创设了更正登记纠错制度。该版《登记条例》下，不论依权利人申请更正，还是登记机构依职权采取更正，只要“发现房地产登记册的记载有误”，就可以进行更正，因此在登记实务中应用广泛。

《登记条例》在2008年再次被修订，延续了2002年《登记条例》的更正纠错制度，但是更正登记的适用范围被大大限制了：对于当事人申请的更正登记，如果房地产权利人不同意更正，那么只有生效法律文件证明登记簿记载的权利归属确有错误的才能更正；而登记机构的依职权更正，则仅限于登记簿的记载出现了与原申请文件不一致的情形。

《登记条例》第61条：房地产权利人、利害关系人认为房地产登记簿记载事项有错误的，可以持有关证据申请更正登记。申请更正登记的事项涉及第三人房地产权利的，有关权利人应当共同申请。

房地产登记机构应当自受理更正登记申请之日起20日内完成审核。经审核，有下列情形之一的，房地产登记机构应当予以更正，并书面通知有关当事人：第一，房地产登记簿记载的权利人书面同意更正，且房地产登记簿记载事项确有错误的；第二，房地产登记簿记载的权利人不同意更正，但有行政机关、人民法院、仲裁机构已经发生法律效力的文件证明房地产登记簿记载的权利归属确有错误的。

《登记条例》第62条：房地产登记机构发现房地产登记簿记载与原申请登记文件不一致的，应当书面通知有关的房地产权利人办理更正登记手续。当事人无正当理由不办理更正手续的，房地产登记机构可以依据原申请登记文件对房地产登记簿的记载予以更正，并书面通知当事人。

二、上海市房地产登记纠错制度的局限和解决途径

（一）房地产登记错误的类型

依据造成登记错误的不同原因，房地产登记错误可以划分为不同的类型，举例而言有以下几类。

1.书写错误类

案例：2003年2月9日，a公司向某区登记处申请办理某地块的土地使用权初始登记，并提交了登记申请书、建设用地批准书、建设工程规划许可证、竣工验收证明等材料，其中建设用地批准书上载明“土地所有权性质”为“集体”，a公司自填的登记申请书中对土地权属性质勾选的也是“集体”，但是登记人员办理初始登记时在登记信息系统中却误将土地状况的“权属性质”选为了“国有”，并因此向a公司核发了土地权属性质记载为“国有”的房地产权证。

2.认定事实有误类

案例一：某套房屋的原产权人为黄某，2009年2月，黄某的弟弟假冒其兄，又另找他人假冒自己，至某区登记处申请将该房屋过户至自己名下，并提交了一份虚假的房地产买卖合同，区登记处向黄某的弟弟颁发了产证。2010年7月，黄某向法院提起行政诉讼，庭审中查明了上述造假事实。

案例二：某套房屋的产权人为干某，2009年11月，干某的儿子找人假冒其父，与石某签订了抵押借款合同，将干某的房屋抵押给石某借得95万元，其后假干某与石某共同至区登记处申请办理干某房屋的抵押权登记，区登记处向石某核发了抵押登记证明。2011年12月，区法院作出生效刑事判决，确认干某之子的上述诈骗事实。

3.登记申请文件事后被撤销或确认无效类

案例：某房屋原系公有住房，承租人为项某。2007年1月，项某的外孙女王某在未经其家人协商一致的情况下，代其家人在《职工家庭购买公有住房协议书》上签字，约定房屋归项某、王某两人共同共有，并据此与公房公司签订公有住房出售合同，办理了产权转移登记。2008年5月，项某等三人向法院提起民事诉讼，法院判决确认了项、王与公房公司签订的公有住房出售合同无效。

4.登记权利人的主体不适格类

案例：某公房原来由张某承租，1996年10月，张某与市房管局签订《公有住房出售合同》购买了产

权，并由其人填写了产权登记申请书，但因故直至1999年11月区登记处才受理该房屋的转移登记，

并于1999年12月向张某核发了房地产权证。2010年3月，张某的孙子提起行政诉讼主张撤销张某的产证，

并提供了张某的死亡证明，证明张某于1997年12月已经报死亡。

5.程序不当类

案例：某房屋原登记在杨

某及其母亲名下，共有形式为共同共有。2009年12月，杨某及其妻子二人

至区登记处申请配偶间变更登记，并代替其母在登记申请书上签字，其后区登记处向杨某及其母、妻三

人颁发了房地产权证，记载房地产权利为按份共有，杨某夫妻各占1/4，杨母占1/2。2011年3月，杨母向

法院提起行政诉讼，庭审中，杨某夫妻承认办理上述登记时杨母未到场。

（二）增设“登记机构撤销登记”的必要性分析

上海从2002年版《登记条例》施行以来，就以“更正登记”这一登记种类作为纠正房地产登记错误

的唯一手段和途径。由于该版《登记条例》下更正登记的适用范围相当广泛，因此只要“房地产登记册

的记载有误”，无论依房地产权利人的申请还是登记机构依职权均可以更正，不论造成错误的原因为何

，也不论该错误的性质是否涉及房地产权利的归属和内容，并且《登记条例》对证明房地产登记册记载

有误的证明文件形式也没有强制性规定，因此，更正登记在登记实践中被大量运用，基本上保证了房地

产登记纠错工作的需要，提高了房地产登记册记载内容的正确性。

但是，2008年修订的《登记条例》对更正登记的适用条件做了很大的调整，特别是登记机构的自为

更正，为了约束房地产登记机构，防止其滥用行政职权，《登记条例》第62条规定，房地产登记机构仅

在发现“房地产登记簿与原申请登记文件不一致”时，才可以“依据原申请登记文件对房地产登记簿的

记载予以更正”，也就是说，登记机构的依职权更正仅限于纠正登记人员的书写错误，对其他登记错误

均无能为力。依当事人申请的更正，也视权利人是否同意而设定了不同条件，其中权利人同意更正的条

件虽然较为宽松，但此种更正绝大多数情况下仅能纠正有关房地产自然状况的记载错误，对于涉及房地

产权利归属和内容的错误，则仅在有“证明房地产登记簿记载的权利归属确有错误”的生效法律文件（

从严解释的话，仅指确认房地产权利归属的民事裁判文书）时才能启动。因此，诸多涉及房地产权利归

属的登记错误，例如申请人骗取登记的、登记申请文件事后被撤销或者确认无效的、登记权利人先于登

记死亡的等，即使登记机构已经掌握了错误事实，但如果没有对房地产权利归属直接予以确认的法律文

书，都难以适用《登记条例》第61、62条纠正错误，从而严重影响了房地产登记簿的正确性，也不利于

保护真正物权人的合法权益。

登记实践中，由于现行《登记条例》下更正登记的适用局限，引发了不少的登记纠纷和信访矛盾，

不少利害关系人也因此提起撤销房地产登记的行政诉讼。司法机关普遍认为：如果登记行为本身存在瑕

疵，欠缺合法要件，应当予以撤销；虽然《登记条例》没有规定“撤销登记”这一纠错途径，但是从行

政法的基本法理分析，行政主体有权撤销、变更自己作出的具体行政行为，因此登记机构有权自行纠正

错误，撤销自己作出的登记行为。鉴此，我们认为有必要增设“登记机构撤销登记”这一纠错手段，补

充适用于现行《登记条例》下“更正登记”无力纠正的房地产登记错误情形，从而形成更加完善的房地

产登记纠错制度。

三、登记机构撤销登记的法理基础及其与更正登记的比较分析

（一）登记机构撤销登记的法理基础

从登记行为看，房地产权属登记在我国是房地产管理部门在其职权范围内实施的具体行政行为。行

政行为在法律上具有公定性，即行政行为一旦成立，原则上接受合法推定，无论是行政行为的相对人，

还是第三人乃至国家机关，都必须将其作为有效的行为加以尊重。行政行为的这种公定力，是由行政行

为的本质属性和使命所决定的，但是，行政行为的公定力并不是最终的确定力，而只是暂且推定其为合

法。换言之，如果行政行为不具备相应的条件，就不能也不该发生预期的效力。这些条件，就是行政行

为的合法要件，包括主体要件、内容要件、程序要件、形式要件和时间要件。

对于房地产登记机构将房地产权利以及相关事项记载于房地产登记簿的登记行为而言，其合法性的

判断主要取决于内容要件和程序要件（含时间要件）。内容合法，首先要求房地产登记机构在认定事实

方面不存在缺陷。也就是说，登记申请不存在欺诈、隐瞒等情况，当事人申请相关登记的意思表示是真

实的、合法的；同时，登记依据的相关文件必须是合法有效的。内容合法，其次还要求登记行为的相对

人资格无瑕疵，即相对人必须具有接受登记行为法律效果的合适资格。程序合法，要求登记行为符合行

政程序的基本原则，认真遵循法定的登记程序，履行法定的一系列步骤，按照法定的方式、顺序，在法

定的时限内完成。

欠缺了合法要件的房地产登记行为是有瑕疵的行政行为，不能完全发生预期的效力，其效力有赖于

有权机关作出判断。由于房地产登记行为是登记机构严格依照登记相关法规、规章作出的羁束行政行为

，因此对于违法的登记行为，有权机关只能予以撤销。这里的有权机关，不仅包括行政复议机关和法院

，而且包括作出登记行为的行政机关，这是由行政权的基本权能决定的。最高人民法院在其2003年11月

17日作出的《关于房地产管理机关能否撤销错误的注销抵押登记行为问题的批复》（法释[2003]17号）

中明确指出“房地产管理机关可以撤销错误的注销抵押登记行为”，这正是对房地产登记机构有权自我

撤销登记的最好注释。

（二）更正登记与登记机构撤销登记的比较分析

1.联系

第一，更正登记和登记机构撤销登记，都是房地产管理部门纠正房地产登记错误的手段和方式。两

者的目的相同，都是为了消除登记权利与真正权利不一致的状态，从而保证房地产登记簿记载的正确性

，保护房地产权利人的合法利益。

第二，更正登记和撤销登记针对的都是有瑕疵的登记行为，只不过瑕疵的大小和造成瑕疵的原因有所不同，不论更正登记还是撤销登记，都是对原登记效力的否定，一旦某房地产登记被撤销或者被更正，都相当于作了无效宣告，丧失了行政行为的正确性推定效力，因此从这一点来讲，更正登记和撤销登记都可认为是对原登记的涂销登记。

2.区别

第一，纠正的错误内容不同。从法理上看，更正登记适用于一切纳入登记的内容，包括房地产自然状况记载错误、权利人记载错误、权利状况记载错误等，而撤销登记通常是为了纠正房地产权利归属的错误。

第二，发起的方式不同。更正登记有两种发起方式：一种是依申请更正，即经权利人以及利害关系人

申请的更正；另一种是自为更正，即登记机构依职权进行的更正。撤销登记，则是登记机构自我纠错的体现，只由登记机构依职权采取。

第三，造成原登记瑕疵的原因不同。更正登记有相当一部分针对的是登记机构工作人员的书写错误，即房地产登记簿的记载与原申请登记文件（原始凭证）之间的不一致，纠正书写错误其实仅仅是对原登记内容的部分否定，更正后的登记赖以存在的基础仍然是原登记申请文件；撤销登记，则往往是由于登记申请人的不正当行为（如骗取登记）或者登记依据的原始凭证效力被否定造成的，登记的基础已经丧失，因此撤销登记是对原登记的根本否定和彻底推翻。

第四，法律后果不同。更正登记，顾名思义，不仅仅是对原登记的涂销，还应产生一个新的登记从而覆盖原登记，而撤销登记，仅仅表现为对原登记的涂销，撤销的后果应当是恢复原登记之前的登记簿记载状态。

四、登记机构撤销登记的实务研究

（一）登记机构撤销登记的立法例

其实，从国务院部门规章到一些地方性法规，都已有关于登记机构撤销登记的明文立法，举例如下。

《房屋登记办法》第81条：司法机关、行政机关、仲裁委员会发生法律效力的文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记的，房屋登记机构可以撤销原房屋登记，收回房屋权属证书、登记证明或者公告作废，但房屋权利为他人善意取得的除外。

《无锡市房屋登记条例》（第七章第四节撤销登记）第66条：有下列情形之一的，房屋登记机构可以撤销原房屋登记，但影响房屋上已设定的其他权利或者房屋所有权已由善意第三人取得的除外：第一，司法机关、仲裁机构、行政机关发生法律效力的文书证明当事人以非法手段获取房屋登记的；第二，因房屋登记机构的原因导致登记事项错误，通过更正登记不能纠正的；第 三，登记原因证明文件被依法认定无效或者被撤销的；第四，法律、法规规定的其他情形。

《无锡市房屋登记条例》（第七章第四节撤销登记）第67条：撤销房屋登记的，房屋登记机构应当书面告知权利人，收回房屋权属证书或者房屋登记证明；无法收回的，房屋登记机构应当公告作废，并在房屋登记簿上记载其尚未收回的事实。

《无锡市房屋登记条例》（第七章第四节撤销登记）第68条：房屋登记撤销后，房屋登记簿信息调整为原登记状态。

（二）对登记机构撤销登记实务问题的基本认识

1.适用范围

撤销登记的法理基础在于原登记行为欠缺合法要件，因此只要登记行为在内容和程序上存在严重的瑕疵，妨碍其发生应有的效力，都可以通过撤销登记予以纠正。具体而言，登记机构撤销登记可以适用于以下情形：第一，当事人以隐瞒真实情况、提供虚假材料等非法手段获取登记的；第二，登记申请文件被依法撤销或确认无效的；第三，登记权利人在登记前已经丧失民事权利主体资格的；第四，登记认定事实有误，通过更正登记不能纠正的；第五，登记程序不当，影响当事人实体权利的。

2.工作程序探索

行政行为必须经过一系列的程序作出，这是现代行政程序法的基本原理。虽然限于上海的《登记条例》没有关于登记机构撤销登记的相关规定，但这并不意味着登记机构撤销登记可以随意作出。我们认为，登记机构撤销登记应当经过内部的审批，并履行告知当事人的义务。

3.后果分析

撤销被告申请书篇9

[关键词]第三人撤销之诉；案外人中请再审；选择

[中图分类号]D920.4

[文献标识码]A

[文章编号]1671-5918（2015）13-0085-02

2012年新修改的《民事诉讼法》第56条第3款正式确立了第三人撤销之诉，它的确立为第三人合法权益受到侵害的救济提供了又一条法律途径。有学者认为第三人撤销之诉可在案外人申请再审制度中得以实现，建立以再审程序为依托的再审型第三人撤销之诉，因而无需予以单独规定。但从第三人撤销之诉的立法目的和设立该制度的必要性以及与案外人申请再审之关系可知，该制度有独立存在的价值。因此，在具体适用时，应当与案外人申请再审制度衔接、区分，以期更全面地保护第三人的合法权益。

一、第三人撤销之诉独立存在的价值分析

所谓第三人撤销之诉，是指案外第三人申请撤销他人之间已经生效的错误的判决、裁定、调解书，以维护自己民事权益的制度。它在保障案外人权益受到神效裁判侵害时有着重要的实体价值和程序价值

（一）第三人撤销之诉存在的实体价值分析

由于民事审判程序具有相对性，即审判程序原则上只在当事人之间进行。而实际上，对于法院在审判活动中审理的法律关系所涉及的法律关系主体往往不止双方当事人，这种审判程序的相对性和实体法律关系主体的多元性之间存在矛盾，再加之当事人私权的自由处分性，他们在虚假诉讼中借助自认来达到目的，这可能会使中立的法院在不知情的情况下依合法程序作出损害第三人合法权益的裁决。这就有必要设立第三人撤销之诉，对因他人之间的生效判决损害第三人的实体权益的情形予以救济，以避免或减少损失，这是第三人撤销制度的实体价值体现。

（二）第三人撤销之诉存在的程序价值分析

对于法院作出的生效裁决损害第三人合法权益的情形，若第三人能参加到之前的诉讼中，他们就可以通过在之前的诉讼程序中行使相关的诉讼权利来维护自己的合法权益。然而，由于之前的诉讼程序已经完结，案外第三人并没有参加到之间的诉讼中，他们的诉讼权利也没有得到保障，无法在诉讼中主张权利。因此，应当赋予第三人救济其权益的事后救济措施，法律以诉的方式赋予第三人撤销他人已生效裁判的权利，这是第三人撤销之诉的程序价值之所在。当然，在维护第三人合法权益的同时为保持裁判的稳定性，法律也对第三人撤销之诉的行使限定了一定条件，即第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，在这种情况下第三人即可提起核销之诉。

二、第三人撤销之诉与案外人申请再审制度的关系

第三人撤销之诉与案外人申请再审制度都是为权益受到侵害的案外第三人提供救济途径维护自己合法权益的制度。但两者在本质、适用主体范围、提起事由以及适用范围上存在诸多差异，应准确予以区分。

（一）两种制度的相同之处

1.两种制度的立法背景相同。《关于适用审判监督程序若干问题的解释》第五条创设了案外人申请再审制度，为虚假诉讼中合法权益受到侵害的第三人提供申请再审的救济途径。而随着虚假诉讼侵害第三人的情形愈演愈烈，仅靠案外人申请再审制度已无法解决现实存在的难题，因此法律增设了第三人撤销之诉，两者并存，共同保护受不法侵害的第三人的利益。

2.两者针对的都是已生效的裁判。再审程序是针对已生效裁判的纠错程序，若裁判不生效，再审程序就无法启动。对于第三人撤销之诉，若裁判不生效，第三人可通过法律赋予的事前救济程序即参与诉讼，行使诉讼权利，维护自己的利益，亦无需提起撤销之诉。由此可知，两者都是对生效裁判产生冲击的救济程序。

3.两者都是案外人救济其权利的非常救济措施。由于两种制度针对的都是已发生法律效力的判决、裁定、调解书，为平衡生效裁判的安定性与维护受侵害第三人合法权益之间的矛盾，将两种制度在程序性质上都定性为特殊的救济程序。

（二）两者之间的不同之处

1.两者适用主体不同。新《民事诉讼法》第56条第3款可知，第三人撤销之诉的原告为“因不能归责与本人的事由未参加诉讼”的有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。该法在第56条第1款规定了有独立请求权的第三人的实体权利受到他人侵害时的常规救济程序，即参加到已开始的诉讼中主张权利，若有独立请求权的第三人非因自己的原因未参加诉讼，则可提出撤销之诉来维护自己的权利。对于无独立请求权的第三人，在我国主要分为辅第三人和被告型第三人。对于辅第三人，其主要在于辅助一方当事人参加诉讼，并不承担实体义务，此类第三人不符合第三人撤销之诉中“发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的”条件，故该类第三人不能提起撤销之诉。对于被告型第三人主要是法院依职权追加的第三人，由于很有可能承担民事责任，故只要其满足“因不能归责于本人的事由未参加诉讼”，即可通过撤销之诉维护自己的合法权利。而在第三人申请再审中，根据案外人对执行标的物主张权利的性质不同，其案外人的情形也不同。根据学界的主流观点，主要包括物权中的所有人和准所有人。主要包括所有权人、担保物权人、用益物权人、法定诉讼担当人等。第三人申请再审的适用主体可能包括有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。但其范围远远大于第三人撤销之诉适用主体的范围。

2.两者制度的适用程序不同。第三人撤销之诉的第三人是诉讼程序之外的第三人，他在生效裁判对其合法权益造成侵害的过程中并没有参加到原诉讼中，法律即赋予他撤销原生效裁判的权利，第三人行使这种撤销权在本质上是启动了一个以原诉讼原、被告为共同被告的新的诉讼，是为救济其权利的第一次诉讼，若该诉讼中的当事人不服第一审裁判，当事人仍可上诉，其上诉权有充分的保障。而案外人申请再审制度，它是特别的纠错程序，若案外第三人发现已生效的裁判在程序上有瑕疵或存在实体依据的缺失，损害的第三人的合法权益，第三人即可申请再审，若法院同意再审申请，启动再审程序，案件即根据原审审级适用第一审程序或第二审程序。在适用一审程序时，若当事人不服一审判决可上诉，若适用的是二审程序，则裁判即为终审裁判。

3.两者提起的事由不同。第三人撤销之诉中只要生效裁判损害了第三人的利益，第三人即可提起撤销之诉维护自己的合法权益。而在第三人申请再审中，以“纠纷解决过程中的程序瑕疵和实体依据缺失”为提起事由。只要案外人认为已生效的裁判的审判活动存在程序瑕疵或作出裁判的实体法律依据不足，即可申请法院再审，若事由成立，就可以启动再审程序。

三、第三人撤销之诉与案外人申请再审制度的选择

从前面的分析可以看出，第三人撤销之诉与案外人申请再审制度在立法背景等方便存在相似之处，同时也存在诸多不同，为了最大限度的实现两种制度各自的立法目的。在实践选择适用程序时，应当从案件本身的特点出发选择正确的适用程序。若出现两种制度竞合的情形，为避免司法资源的浪费，只能选择其一予以适用，不能同时适用两种程序。在选择适用时，应当在尊重当事人的程序选择权前提下，对其选择适用程序进行适当的引导，以期更快、更有效地解决纠纷。

（一）如果案外人在原案件执行过程中发现已生效的判决、裁定、调解书有错误，对自己的合法权益造成损害的，可以优先适用案外人申请再审制度，因为在执行阶段，中止执行是保障案外人的合法权益能够得到救济最有力的措施。而第三人撤销之诉是一个新诉，若案外人提起撤销之诉，在该诉审查、审理过程中不能停止原诉判决的执行，在这种情况下若原诉已执行完毕，则会加大案外人权利救济的难度。

撤销被告申请书篇10

关键词：无效婚姻；可撤销婚姻

中图分类号：D923.9文献标识码：A文章编号：1005-5312（2012）15-0280-01

一、婚姻撤销的认定程序

（一）婚姻撤销的请求权人

根据《婚姻法》司法解释（一）第10条第2款规定，因受胁迫而请求撤销婚姻的，只能是受胁迫一方的婚姻关系当事人本人。由此可知。可撤销婚姻的请求权人只能是受胁迫一方的婚姻当事人本人，其他人都无权代为行使。

（二）婚姻撤销请求权的行使期间

根据《婚姻法》第11条规定：“受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自婚姻登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人撤销婚姻的请求，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。” 《婚姻法》司法解释（一）第12条规定，“一年是除斥期间，不适用诉讼时效中止、中断、延长的规定。”当事人超过此期间，就不再享有撤销婚姻的权利，丧失撤销婚姻的诉权，只能按离婚诉讼来解除婚姻关系。

（三）婚姻撤销的认定机关

根据《婚姻法》第11条的规定：“因胁迫结婚的，受胁迫一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。”由此可知，可行使撤销权的机关是婚姻登记机关和人民法院。婚姻登记机关作为国家的行政机关，主要职责是办理结婚登记和离婚登记，法律并没有赋予其对撤销婚姻的财产和子女扶养问题进行处理的权利。法院作为司法审判机关，在撤销婚姻的同时，也可以调解书或判决书的形式对财产和子女扶养问题进行处理。

二、婚姻无效的认定程序

（一）婚姻无效的请求权人

根据《婚姻法》司法解释（一）第7条规定：“有权依据《婚姻法》第十条规定向人民法院就已办理结婚登记的婚姻申请宣告婚姻无效的主体，包括婚姻当事人及利害关系人。”利害关系人包括：（1）以重婚为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属及基层组织，还包括因其配偶与他人结婚或与他人以夫妻名义共同生活而受损害方，即重婚者的合法配偶也可以请求婚姻无效。（2）以未到法定婚龄为由申请宣告婚姻无效的，为未达到法定婚龄人的近亲属。（3）以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属。（4）以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病、婚后尚未治愈为由申请宣告婚姻无效的，为与患病者共同生活的近亲属。

（二）婚姻无效请求权的行使期间

2001年《婚姻法》并没有无效婚姻请求权行使期间的具体规定，但也不可以认为该请求权无限期享有的。《婚姻法》司法解释（一）中第8条就明确规定：“当事人依据婚姻法第10 条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的无效婚姻情形消灭，人民法院不予支持。”由此可知，法定无效婚姻请求权行使的期间是在法定无效婚姻存在时，一旦事由消灭，法院就不再支持，请求权也随之终止。根据无效婚姻的具体事由不同，无效婚姻的请求期间也不一致。

1、重婚的。有学者认为应在重婚的事实消灭以前提出，即在重婚者的合法配偶死之前或在重婚者的合法配偶与其离婚之前。但也有学者持不同意见的，认为重婚是违法情节比较严重的行为，出于维护合法配偶的权利和惩治恶意重婚者的目的，应规定因重婚而申请婚姻无效的请求权不受时间的限制。两个观点相比较，后者的观点更加符合中国的实际。重婚行为社会危害大、违法程度高，应该受到法律的严惩。

2、有禁婚疾病的。婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的，请求权人可以提出婚姻无效。但婚后经治疗已经痊愈的，则请求人不得以此为由提讼。

3、有禁婚亲的。有禁止结婚的亲属关系的，血缘关系的事实不会消灭，所以请求权不受时间限制，请求权人可随时提讼。

4、未达到法定婚龄的。对未达到法定婚龄的，其婚姻无效的请求权应当在法定婚龄达到之前行使。达到法定婚龄后，再以此为由提讼的，法院不支持。

（三）婚姻无效的认定机关

根据2001年《婚姻法》的规定,认定无效婚姻的机关只有一个就是人民法院。《婚姻法》司法解释（一）第9条规定：“人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决，一经作出即发生法律效力。”婚姻当事人提起无效婚姻诉讼，一般不适用调解，但涉及子女扶养和财产分割的，可以调解。调解达成协议的，另行制作调解书。对子女扶养和财产分割问题的判决不服的，当事人可以上诉。而利害关系人提出确认婚姻无效的，只能就婚姻关系的效力提出请求，无权要求处理子女扶养和当事人的财产等问题。