房产纠纷合同范文

导语：如何才能写好一篇房产纠纷合同，这就需要搜集整理更多的资料和文献，欢迎阅读由公务员之家整理的十篇范文，供你借鉴。

篇1

    原告系卖方(自然人),被告系买方(自然人),第三人系房地产中介公司。被告当事人出庭,三方均有人出庭。

    原告与被告签订房地产买卖合同后,国家出台新的房地产贷款政策调控楼市。被告属于“三无人员”,不符合新出台的房地产贷款条件,无法获得银行贷款,导致无法履行合同,原被告双方因此引发纠纷。原告诉被告违约要求没收全部订金三万元。

    二、争论焦点

    国家出台新的房地产贷款政策是否属于情势变更。被告主张,合同约定付款方式为银行按揭,按照合同签订时的银行贷款条件被告可以获得银行贷款,但就在几日后国家出台新的房地产贷款政策,导致被告无法获得银行贷款,以被告的经济能力无法履行合同,这种情况属于情势变更并非被告故意违约,不应承担违约责任。原告主张合同中虽约定付款方式为银行按揭,但同时约定了买方如果不能获得银行按揭贷款则应在十日内付清余款,即双方在签订合同时已经预见到了买方不能获得银行贷款的情况并就此作出了相应约定,因此国家出台新的房地产贷款政策不属于情势变更。

    房地产买卖合同是否已经解除。被告主张,双方已就解除房地产买卖合同签订了解除协议,该房地产买卖合同已经解除,应按照解除协议的约定归还一半订金(即一万五千元)给被告。原告主张,解除协议已经作废,理由如下:一、解除协议附有生效条件,即以双方解决中介费问题为前提。因买卖双方都不愿支付中介费用,解除协议并未生效。二、解除协议已被中介撕毁,也说明它已经作废。被告反驳,合同由双方当事人签字即生效,即证明双方达成合意,不因合同书的撕毁而无效。

    三、思考

    本案涉及的法律知识:情势变更、合同效力。

    1、情势变更原则的构成要件之一是签订合同时的不可预见性。在本案中,房地产买卖合同已明确约定买方不能获得银行贷款时须在十日内付清购房余款的义务,这表明签订合同时双方已预见到买方不能获得银行贷款的情况,所以此种情况在本案中不属于情势变更。

    2、解除协议签订后的效力和效力终止问题应从合同法理论去分析。合同签订后的效力分为生效、效力待定、无效三种,合同的效力终止则由合同法作出明确规定。“合同作废”不是一个法律概念,合同法根据没有这个术语,原告用“作废”这个词来形容合同的效力显然是非专业的,不能清楚表述原告的主张。同时,原告一方面主张合同附有生效条件,条件未成就时合同未生效,另一方面又主张“合同作废”,这两种主张自身又是相互矛盾的,既然合同未生效又何来“合同作废”一说。因此,主张未生效或者主张失效,两者只以选其一。

    由于旁听无法见到解除协议的内容,笔者无法判断解除协议是否果真如原告所言附有生效条件,此在仅作理论分析。如果解除协议已经生效,原告所主张的撕毁合同书说明“合同作废”显然是不成立的。

    其一、合同生效后,根据合同法第九十一条的规定合同终止的原因有包括合同解除在内的七种情形,合同书被撕毁不在七种法定情形之列,因此解除协议并未终止效力。

篇2

法定代表人袁宏友，总经理。

委托人洪新敏，海南新东方律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）三亚肇庆酒家大厦（以下简称肇庆酒家），住所地三亚市鹿岭路。

法定代表人曾维彬，总经理。

原审第三人房地产管理局三亚房地产管理处（以下简称三亚房管处），住所地三亚市大东海海韵路。

法定代表人邢楚丰，处长。

上诉人宏发公司因与被上诉人肇庆酒家、原审第三人三亚房管处合作开发房地产合同纠纷一案，不服三亚市中级人民法院（2000）亚民初字第8一2号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人宏发公司法定代表人袁宏友、委托人洪新敏，被上诉人法定代表人曾维彬到庭参加诉讼。本案现已审理完结。

原判认定，宏发公司和海鲜城（肇庆酒家前身）与三亚房管处签订的《大东海（4465）座落合作建房合同书》、《补充协议》及宏发公司与海鲜城签订的《大东海（4465）座落建房项目联合开发协议书》，各方当事人意思表示真实，不违反国家法律、法规和政策，应有效。被告未能举证证明其已付原告押金20万元。原告称其已付给被告投资款200万元，在被告提出合理反驳的情况下，未能举出相应的证据佐证其已履行了联合开发协议书的约定，故对其主张已投资200万元的事实不予认定。原、被告在履行开发合同及联合开发协议书过程中，曾达成口头协议，由双方各付给第三人房屋造价款135万元，并得到第三人的同意。据此，被告是否按约付完其应付的房屋款，是被告与第三人之间的关系，原告不能因此主张被告违反了双方所订的联合开发协议书的约定。本案中，被告已依法平整出双方的合作用地，虽然其没有按合同约定的期限平整出第三人的用地，但也不构成对原告的违约。综上所述，原告的诉讼请求没有事实根据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决驳回原告宏发公司的诉讼请求。

上诉人宏发公司称：上诉人支付200万元投资款是合同签订时已完成的投资款，包括已支付的投资款、搬迁原酒家、家具厂补偿款及其他工程前期费用。合同签订时双方当事人在合同条款中已确认，原判认定＂未能举出相应证据佐证其已履行了联合开发协议书的约定＂错误。被上诉人没有履行投资500万的义务，导致了上诉人前期投资落空。原判认定双方约定各方各付第三人房屋造价款135万元没有事实依据，故请求改判被上诉人赔偿上诉人的经济损失320万元；被上诉人辩称：被上诉人已履行了全部负责垫资该项目的合同义务，不存在违约行为：上诉人的200万元是被上诉人当作利润确认的，上诉人并没投入，上诉人没有损失。请求维持原判。原审第三人没有答辩。

经审理查明：1994年11月28日，宏发公司、肇庆酒家海鲜城（肇庆酒家大厦前身）作为乙方与甲方三亚房管处签订了《大东海（4465）座落合作建房合同书》，约定，甲方将其位于三亚市大东海海鹿岭路＂六Ο＂高地（4465）座落6.5亩土地与乙方合作开发。合作期限50年。乙方负责在1996年3月31日前为甲方建造3600平方米的公寓，并补偿甲方65万元。剩余土地全部由乙方自行经营使用。合作期满后该土地上全部不动产归甲方所有。同日，宏发公司与肇庆酒家签订了《大东海（4465）座落建房项目联合开发协议书》。约定一号台块土地（75米×35米和二号台块土地（60米×25米）沿山坡上下方向划分为两等份，双方各使用一份。该项目的规划、设计、平整台阶土石方基础设施配套及给第三人建房的全部资金，由肇庆酒家负责垫资（500万元），工程结束后双方平摊，后由宏发公司按季退还垫资款。宏发公司负责工程前期投资200万元，该款已支付，应打入1995年的工程款结算。肇庆酒家在合同签订10日内付宏发公司押金20万元。上述合同签订后，肇庆酒家于1994年12月5日付给三亚房管处补偿款65万元。同年12月8日付宏发公司押金10万元。1995年间，肇庆酒家投资212万元对该项目土地进行了平整。并于1996年3月建成了肇庆酒家大厦开张营业。1996年1月，宏发公司和肇庆酒家作为乙方与甲方三亚房管处签订了《补充协议》，约定：不再由乙方建造公寓楼，改由乙方按每平方750元的造价，付甲方270万元造价款，由甲方自行建房。付款期限自1996年1月起，每月付款30万元，至付清止。逾期三个月不付清款项，甲方收回土地。补充协议签订后，肇庆酒家付三亚房管处建房款65.95万元，肇庆酒家以三亚房管所所欠就餐费130876元充抵造房款，二项合计83.0376万元。

以上事实，有双方提交的合同、补充协议、进账单、收据、当事人陈述、庭审笔录为证，并经庭审质证，本庭予以采纳。

本院认为，宏发公司和肇庆酒家签订的《大东海（4465）座落合作建房合同书》、《补充协议》，宏发公司与肇庆酒家签订的《大东海（4465）座落建房项目联合开发协议书》，各方当事人意思表示真实，没有违反国家法律禁止性规范，鉴于海南房地产开发的实际与被上诉人和第三人房屋开发已完成的现实情况，应认定上述合同有效。宏发公司前期投资200万元，是双方在签订合同时对签订合同前的事实确认，应予认定。被上诉人辩称是当作利润理由不充分。被上诉人在二审中提交了给付给宏发公司押金10万元的证据，已经宏发公司质证，可以认定。原审判决认定上诉人、被上诉人口头约定各向第三人交建房款135万元的事实，与上诉人和被上诉人与原审第三人签订的合同及上诉人、被上诉人之间签订的合同条款不符，被上诉人在诉讼中亦无提出证据证明这一事实，原判的这一认定错误，本庭不予采纳。被上诉人没有履行先投资500万元的合同义务，致使上诉人的开发不能，造成了一定的损失，被上诉人应予以适当的经济补偿。原审适用程序法的规定作出实体判决错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项的规定，判决如下：

一、撤销三亚市中级人民法院（2000）三亚民初字第8一2号民事判决；

二、宏发公司与肇庆酒家签订的《大东海（4465）座落建房项目联合开发协议书》有效，予以解除；

三、宏发公司、肇庆酒家与三亚房管处签订的《大东海（4465）座落合作建房合同书》、《补充协议》有效，应继续履行。宏发公司和肇庆酒家的共同权利义务由肇庆酒家继受；

四、肇庆酒家补偿宏发公司人民币200万元（含己付押金10万元），款限本判决生效后一个月内付清。

篇3

被上诉人（原审原告）：湖南省总工会。法定代表人：刘玉娥，总工会主席。湖南省总工会（下称总工会）因与湖南省长沙市卫生防疫站（下称防疫站）发生房地产转让合同纠纷，向湖南省高级人民法院提起诉讼。该院作出一审民事判决：

一、双方当事人同意解除房地产转让合同，本院予以准许。

二、防疫站退还总工会已付的转让费370万元及利息，利息按一般基建贷款月息7.5‰计算，自总工会付款之日起至收款之日止。

三、长沙市卫生防疫站支付总工会赔偿金275万元。案件受理费51260元、财产保全费41770元全部由防疫站负担。以上应付款项，防疫站应在本判决生效后两个月内付清，逾期不付，拍卖该站在长沙市火星开发区新站址的12.9亩土地及地上建筑物，以所得价款偿付总工会，多退少补。防疫站不服一审民事判决，向最高人民法院提起上诉。其上诉理由是：1.双方签订的《房地产有偿划拨转让协议书》，因没有按双方的约定和法律的规定办理房产过户手续，尚未生效，法院不应保护。2.对方在履行协议中也有过错，不应由上诉人承担275万元赔偿金和已付的370万元转让费的利息，以及全部受理费和财产保全费。3.上诉人新站址的房地产是经长沙市人民政府规划的，法院无权将其拍卖。总工会辩称：双方签订的协议已经生效；上诉人违约给被上诉人造成了经济损失，应承担全部赔偿责任；上诉人新站址的房地产，是用被上诉人支付的转让费建设的，应将其作价抵偿给被上诉人。

最高人民法院审理查明：防疫站经上级批准，决定迁址新建，以适应卫生防疫事业的发展；总工会为解决直属单位住宿、办公用房决定征用防疫站的旧站址建房，得到全国总工会的批准。双方就旧站址的房地产划拨转让进行了多次协商，在经长沙市政府及其土地管理局、城建局等有关部门办了手续后，于1991年6月22日签订《房地产有偿划拨转让协议书》。双方约定，防疫站将长沙市民主西街8号6亩土地使用权及地上7259.9平方米房屋及其他附属设施的所有权，作价550万元划拨转让给总工会。协议生效后30天内，总工会付给防疫站转让费250万元，1992年5月31日前再付100万元。1993年2月底防疫站交付3栋住宅楼（3563平方米）后，总工会于同年3月10日前付给防疫站120万元；余下80万元待防疫站1994年3月底前将全部房地产交付总工会，经验收双方签字认可后半个月内，总工会一次付清。协议还约定两项违约赔偿条款，即双方不得以任何借口不履行协议，也不得提出协议以外的要求，不论哪方违约，不划拨转让或不接受划拨转让上述房地产，均按转让费总价格的50％向对方交纳赔偿金。如果总工会逾期付款，每逾一日，按已付款数的3％向防疫站交纳赔偿金；如防疫站逾期交房，亦按对等条件向总工会交纳赔偿金。

协议签订后，总工会按约定于1991年7月21、22日分别付给防疫站150万元、100万元；1992年5月26日又付100万元；1993年1月8日应防疫站的请求，提前给付20万元，总共付给转让费370万元。按协议的约定，防疫站向总工会移交了房屋档案材料，总工会于1992年12月26日向长沙市房屋产权监理处申请办理房屋产权证。在协议履行期间，防疫站于1991年11月5日经长沙市政府批准，在长沙市火星开发区征地12.9亩作为新站址，并于1992年4月开始动工建设。同年10月至1993年2月，防疫站以建筑材料价格上涨、建筑承包合同变更、资金严重缺短、工程难以继续、不能按期搬迁交房为由，先后6次致函总工会，要求增加转让费。总工会口头通知防疫站要严格执行协议，不同意增加转让费。防疫站未按约定在1993年2月底向总工会交付3栋住宅楼，总工会遂向法院起诉，要求法院判令防疫站全面履行合同，承担违约赔偿责任。在诉讼中，根据总工会的申请，湖南省高级人民法院裁定对防疫站新站址房地产进行财产保全，即未经法院许可，防疫站不得擅自转让新站址的房地产。在一审庭审中，总工会以防疫站违约使合同继续履行成为不必要为由，要求终止合同，防疫站亦表示同意。

最高人民法院认为：双方当事人经过平等协商，并经各自上级主管部门批准，又在长沙市人民政府及其有关部门办理了房地产划拨转让手续，因此所签订《房地产有偿划拨转让协议书》是合法有效的。防疫站主张的未办理房产过户手续，即总工会未领取房屋产权证，协议尚未生效的上诉理由不能成立。协议约定的逾期付款一日，按3％交纳赔偿金的违约条款，参照有关合同违约责任的法律规定，显属过高。因此，原审法院撤销了协议中的这一条款，确认其余部分继续有效，是正确的。协议订立后，总工会按约定向防疫站交付了转让费。防疫站不能以建筑材料涨价，建筑承包合同变更，资金严重短缺为借口，不按期向总工会交付3栋住宅楼。防疫站违反协议，给总工会造成了经济损失，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条的规定，以及双方当事人的约定，应承担违约赔偿责任。最高人民法院还认为，原审法院认定事实清楚，但对本案的处理有不当之处。

第一、总工会的经济损失应是双方协议转让的房地产原协议的价格与现行市场价格之间的差价。此差价已经包括了总工会付给防疫站370万元转让费的利息损失，原审法院判决防疫站赔偿总工会经济损失的同时，又判决支付转让费的利息，是不妥的。另外，原审法院判决认定总工会的经济损失（即原协议价格与现行市场价格之间的差价）为275万元，与现行房地产市场价格比较，此差价偏低，应予适当提高。

篇4

法定代表人：窦建中，该行行长。

委托人：徐猛，北京市劳赛德律师事务所律师。

被告：北京市京工房地产开发总公司。住所地：北京市通州区甘棠工业区。

法定代表人：冯长辉，该公司总经理。

委托人：蒋历，北京市北斗律师事务所律师。

原告中信实业银行（以下简称中信银行）因与被告北京市京工房地产开发总公司（以下简称京工公司）发生保证合同纠纷，向北京市第二中级人民法院提起诉讼。

原告诉称：原告贷给北京金辉灯饰工程有限公司（以下简称金辉公司）50万美元，被告是这笔贷款的保证人，同意当金辉公司违约时，代金辉公司偿还全部应付款项。借款期限届满后，金辉公司未按期偿还借款本金及利息，被告也未履行保证责任。现金辉公司已被吊销企业法人营业执照，其资产、人员均不知去向，被告应依法承担保证责任。故请求判令被告偿还借款 50万美元及利息、罚息，并负担本案的诉讼费用。

被告辨称：1、金辉公司虽被吊销企业法人营业执照，但仍具备诉讼主体资格，故应追加其为本案被告。 2、原告给金辉公司提供贷款并开立外汇账户，违反了外汇管理的法律法规，该贷款协议应属无效。 3、本案所诉贷款事实已被北京市公安局立案审查，故本案应中止审理。 4、本案的立案时间为 1996年 7月 8日，根据法律规定，法院审查立案的时间为 7天，故原告向法院起诉的最早时间应是 1996年 7月 1日。被告早于 1996年 5月 23日就致函原告，要求其主张诉讼权利。而原告于 1个月后才向法院起诉。依照最高人民法院在《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》（法发〔1994〕8号，以下简称“有关保证的规定”）第 11条中关于“债权人在收到保证人的书面请求后 1个月内未行使诉讼请求权的，保证人不再承担保证责任”的规定，被告依法不再承担保证责任。5、法律规定的保证期间是主债务履行期届满之日起 6个月。原告超过了 6个月的保证期间以后才起诉，被告依法也不再承担保证责任。

北京市第二中级人民法院经审理查明：

1994年 11月 10日，原告中信银行与金辉公司、被告京工公司签订〔94〕银贷字第 305号贷款协议（以下简称“305协议”），约定：中信银行向金辉公司提供贷款 50万美元，用于购买原材料；本贷款采用浮动利率，年利率为每次提款日前两个银行工作日中国银行公布的一年期六个月浮动美元贷款利率上浮 5％，以后每年 6月 20日与 12月 20日各调整一次；金辉公司应自第一次提款之日起，每年 6月 20日与 12月 20日用美元现汇向中信银行支付应付利息；本贷款自签约之日起至 1995年 11月 10日期满；金辉公司未能按本协议约定的时间还本付息，中信银行有权加收相当于原定利率 20％的罚息；京工公司作为担保方，同意当金辉公司违约时，在接到中信银行书面索偿通知 15天内，代金辉公司用现金或现汇偿还全部应付款项。

“305协议”签订后，原告中信银行按约履行了放贷义务。1995年 11月 10日借款期限届满，金辉公司未按期偿还借款本金及利息，被告京工公司亦未履行保证义务。1996年 5月 13日，中信银行致函京工公司，要求京工公司履行保证责任。同年 5月23日，京工公司回函称：贵行致我司的函件收悉，我司的责任已解除，请贵行主张诉讼权利。

另查明，原告中信银行是于 1996年 6月 21日向法院起诉。

北京市第二中级人民法院认为：

原告中信银行与金辉公司、被告京工公司签订的“305协议”，不违反国家法律、法规的规定，是当事人的真实意思表示，应当认定有效。最高人民法院在《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（以下简称“担保法解释”）第一百三十三条第一款规定：“担保法施行以前发生的担保行为，适用担保行为发生时的法律、法规和有关司法解释。”第三款规定：“担保法施行以后因担保行为发生的纠纷案件，在本解释公布施行后尚在一审或二审阶段的，适用担保法和本解释。”《中华人民共和国担保法》自 1995年 10月 1日起施行，京工公司的担保行为发生在“担保法”施行前，应当适用当时有效的、最高人民法院的《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》（以下简称“有关保证的规定”）。

“有关保证的规定”第 7条规定：“保证合同没有约定保证人承担何种保证责任，或者约定不明确的，视为保证人承担赔偿责任。当被保证人不履行合同时，债权人应当首先请求被保证人清偿债务。强制执行被保证人的财产仍不足以清偿其债务的，由保证人承担赔偿责任。”“担保法”第十七条第一款也规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”“305协议”中没有约定保证责任，因此被告京工公司应当承担一般保证责任。

“担保法”第十七条第二款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”这是法律赋予一般保证的保证人享有的先诉抗辩权。“担保法”第十七条第三款同时规定了一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的三种情形，其中之一是：“债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的”。“有关保证的规定”中，对先诉抗辩权问题未作规定，故本案在解决这个问题时，应参照适用“担保法”的这一规定。由于借款人金辉公司已被吊销企业法人营业执照，其人员也不知去向，致使原告中信银行要求其履行债务发生重大困难，故被告京工公司作为一般保证的保证人，在这种情形下不得行使先诉抗辩权，中信银行有权直接请求京工公司承担保证责任。

“有关保证的规定”第 11条关于债权人在收到保证人的书面请求后 1个月内行使诉讼请求权的规定，应当以债权人诉至法院的时间为准。原告中信银行在收到被告京工公司 1996年 5月 23日的回函后，已于同年 6月 21日提起诉讼，故中信银行的起诉未超过时效。

被告京工公司辩称本案所涉贷款合同已由公安局立案，法院应中止审理。对此，京工公司未提供相应证据，故不予采信。

“305协议”履行期限届满，金辉公司未按时还款，被告京工公司也未按约定履行保证义务，均属违约行为。原告中信银行起诉请求京工公司偿还借款本金 50万美元及利息、罚息，有事实根据和法律依据，应当支持。

综上所述，北京市第二中级人民法院判决：

1、原告中信银行与金辉公司、被告京工公司于 1994年 11月 10日签订的〔94〕银贷字第 305号贷款协议有效。

2、被告京工公司于本判决生效后 10日内，偿还原告中信银行借款本金 50万美元及利息（自 1994年 11月 10日起至1995年 11月 10日止，按中国银行公布的一年期六个月浮动美元贷款利率上浮 5％计算）、罚息（自 1995年 11月 11日起至本金付清之日止，按中国银行公布的一年期六个月浮动美元贷款利率上浮 25％计算）。

第一审宣判后，被告京工公司不服，向北京市高级人民法院提出上诉。理由是：1、“担保法”第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”金辉公司的贷款于 1995年 11月 10日即到期，而中信银行在 1996年7月才起诉要求金辉公司还款并要求承担保证责任。根据“担保法”的规定，中信银行的起诉已超过 6个月的保证期间。 2、一审认定中信银行是在 1996年 6月 21日起诉，没有任何证据。中信银行的起诉时间，确实超过了“有关保证的规定”第 11条规定的一个月期限。故保证期间已过，上诉人不应承担保证责任。

对京工公司的上诉，被上诉人中信银行答辩称：1、本案的借款及担保行为均发生在 1994年 11月，根据“担保法解释”第一百三十三条的规定，对本案应适用“有关保证的规定”。2、“有关保证的规定”第 29条规定：“保证合同未约定保证责任期限的，主债务的诉讼时效中断，保证债务的诉讼时效亦中断。”根据这一规定，京工公司认为被上诉人主张权利已超过 6个月的保证期间，理由不能成立。 3、被上诉人于 1996年 6月 21日提起诉讼，有人民法院的收案登记证实。京工公司不能提供相反的证据予以否定，应当认定这一事实。

北京市高级人民法院二审查明：

“305协议”中对保证部分的约定原文是：“保证人同意当借款方违约时，在接到贷款方书面索函通知十五天内，代用现金或现汇偿还全部应付款项，包括逾期罚息及其它费用。如违反本条款规定的义务，则逾期一天，贷款方即对担保人收取相当于全部应付款项 0.1％的罚金，直至上述款项全部还清为止。”

1997年 1月 20日，北京市工商行政管理局以京工商处字（1997）439号《处罚决定书》决定：“吊销北京金辉灯饰工程有限公司《中华人民共和国企业法人营业执照》。”金辉公司在营业执照上登记的企业地址是北京市海淀区八里庄北洼村路 32号。2002年 5月 13日，北京市恩济庄派出所出具证明：“本派出所辖区内无北京市海淀区八里庄北洼村路 32号该地址。”金辉公司是中外合资经营企业。中方投资者是北京金宝精细化工新技术公司，投资额为人民币现金设备 60％；外方投资者是伟来实业有限公司（香港），投资额为设备美元现金 40％。 1998年 9月 18日，金辉公司的中方投资者北京金宝精细化工新技术公司被注销营业执照。除此以外，二审确认了一审认定的其他事实。

上述事实，有“305协议”、借据、处罚决定书、金辉公司营业执照、北京市工商行政管理局的注销证明、派出所证明、往来函件及庭审笔录证实。

北京市高级人民法院认为：

“305协议”合法有效。被上诉人中信银行已经依约发放贷款，金辉公司应到期偿还贷款，上诉人京工公司应按照约定承担保证责任。“305协议”于 1994年 11月 10日签订，根据协议实施的借款和担保行为发生在“担保法”施行前，应适用担保行为发生时的法律、法规和司法解释，一审适用“有关保证的规定”处理本案纠纷，是正确的。

“305协议”中没有约定保证方式，对保证期限的起止时间也没有明确界定，属保证责任期限约定不明。“有关保证的规定”第 11条规定：“保证合同中没有约定保证责任期限或者约定不明确的，保证人应当在被保证人承担责任的期限内承担保证责任。”被保证人承担责任的期限，是自其借款期满后的两年。被保证人承担责任的这两年，也是保证人承担保证责任的期间。保证期间是除斥期间，它与诉讼时效不同，不发生中止、中断的问题。本案被保证人金辉公司的借款期满日是 1995年 11月 10日，因此上诉人京工公司承担一般保证责任的期间是从 1995年 11月 11日起至 1997年 11月 10日止的两年内。在此期间，只要作为债权人的被上诉人中信银行向作为保证人的京工公司主张权利，京工公司就应承担保证责任。事实证明，中信银行在 1996年 5月 13日向京工公司主张权利，并于 1996年 6月 21日以京工公司为被告提起诉讼。由此可见，中信银行主张权利，并未超过两年的保证期间。“担保法”第二十五条规定的六个月保证期间，对本案不适用。京工公司上诉称中信银行向其主张权利已超过六个月的保证期间，与法律不符，不予支持，京工公司作为保证人应当承担本案的保证责任。

上诉人京工公司在本案中承担的是一般保证责任，依法享有先诉抗辩权。只要主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，一般保证的保证人都可以对债权人拒绝承担保证责任。但是，先诉抗辩权在遇到法律规定的情形时，不得行使。本案中，被保证人金辉公司的住所不明、营业执照被吊销，其中方投资者的营业执照也被注销，外方投资者的情况不明。这种情况，使被上诉人中信银行向金辉公司请求清偿债务发生很大困难，符合“担保法”第十七条第三款第一项规定的情形。因此，京工公司的先诉抗辩权不得行使。一审认定京工公司不再享有先诉抗辩权，判决其向中信银行承担保证责任，并无不当。

综上，上诉人京工公司的上诉理由不能成立，应当驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当维持。北京市高级人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，于 2002年 5月 20日判决：

驳回上诉，维持原判。

篇5

负责人孙福生，系该办事处主任。

委托人郝光辉，系该办事处业务经理。

被告三亚港华房地产实业有限公司，住所地三亚市新风路4号202房。

法定代表人陈玉成，系该公司经理。

原告中国信达资产管理公司海口办事处与被告三亚港华房地产实业有限公司抵押借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托人郝光辉到庭参加诉讼。被告法定代表人陈玉成经本院公告传唤，无故未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告中国信达资产管理公司海口办事处诉称，1994年10月27日，中国建设银行三亚市分行（以下简称三亚建行）向被告发放贷款700万元人民币，期限为壹年，月利率为10.98‰。双方签订了《借款合同》及《资产抵押协议书》，被告出具借款借据，同时以位于三亚市河东区商品街一巷的农贸市场第三层房产（三集房证字第231号）提供抵押担保，双方于1994年11月28日在三亚市房产管理局办理登记手续，三亚市房产管理局发放了房屋他项权证。上述贷款，到期后，被告未偿还借款。

根据国务院（1999）33号文和中国人民银行银复（1999）80号文，三亚建行与我处于1999年12月10日签订了建琼第SY013号债权转让协议，上述债权已由我处承接并行使债权。被告借款人民币本金700万元后，已停止营业，且长期下落不明，经多次公告或公证催收也未履行还款义务，请求法院判令被告偿还借款本息13182666（截止1999年9月20日止）。

被告三亚港华房地产实业有限公司未作答辩。

经审理查明，1994年10月27日，三亚建行与被告三亚港华房地产实业有限公司签订《借款合同》，约定，被告向三亚建行借款700万元，借款用途为三亚市商品街农贸市场建设；借款时间自1994年10月27日至1995年10月27日止；贷款利息，自支用贷款之日起，以支用额按月息10.98‰计算，逾期归还贷款部分加收利息20％；如国家调整利率，从调整之日起，按调整后的贷款利率计（结）贷款利息。同日，双方还签订了《资产抵押协议书》，约定被告以位于三亚市河东区商品街一巷的农贸市场第三层房产作为上述借款的抵押物，双方于1994年11月28日在三亚市房产管理局办理了抵押登记手续，三亚市房产管理局核发了三集房证字第231号房屋他项权证。借款合同签订之日，三亚建行将700万元转付给被告，被告也出具借款借据。上述贷款到期后，被告未能偿还借款本息。1995年8月26日三亚建行向被告发出《催还到期贷款通知书》，被告在该通知书上盖章确认所欠款项及其利息。1996年12月21日、1997年12月24日三亚建行从其帐户中扣被告借款利息共计1142.37元。因被告下落不明，三亚建行于1997年12月6日，在《三亚晨报》上发出《贷款催收通知》。1998年12月29日三亚建行又以公证形式向被告送达编号为（98）第53号的《催收贷款通知书》。被告仍未偿还借款。根据国务院（1999）33号文和中国人民银行银复（1999）80号文精神，1999年12月10日，三亚建行与原告签订建琼第SY013号《债权转让协议》。约定三亚建行将被告所欠该行的700万元借款及利息转让给原告。2000年3月29日，原告在《海南日报》上刊登《贷款催收公告》，向被告等债务人告知其承接三亚建行700万元及利息的债权，并要求被告等债务人及时清偿债务。2001年2月6日，中国建设银行海南省分行在《海南日报》上发出《关于中国建设银海南省分行已剥离不良贷款表外利息无偿转让中国信达资产管理公司海口办事处的公告》，向包括被告在内的无法书面通知及发出书面通知后无法取得回执的借款人及担保人进行公告通知。此后，原告因向被告催收贷款未果，遂于2001年3月诉至本院，要求法院判令被告立即偿还尚欠借款本金700万元及相应利息，并承担本案的诉讼费用。

上述事实有：借款合同、资产抵押协议书、借款借据、房屋他项权证、贷款催收通知、公证书、债权转让协议、贷款催收公告等证据在卷，相互佐证，足以认定。

本院认为，三亚建行与被告所签订的《借款合同》系双方真实意思表示，但双方约定逾期贷款加收利息20％，与中国人民银行对逾期贷款的罚息利率的现行规定相抵触，不应履行，故该《借款合同》除罚息部分的约定条款无效外，其余条款合法有效。借款期满后，虽经三亚建行多次催收，被告除偿还1142.37元利息外，未按合同约定履行还款义务，已构成违约，应承担民事责任。原告根据国务院和中国人民银行、财政部有关文件精神承接三亚建行的债权，且中国建设银行海南省分行已依法向被告发出债权转让公告，故应当认定，原告已合法取得三亚建行的上述债权。原告因此主张被告偿还尚欠的贷款本金700万元及其相应利息符合法律规定，但应当扣被告已付利息1142.37元。综上，依照《中华人民共和国商业银行法》第四十二条第一款之规定，判决如下：

被告三亚港华房地产实业有限公司应于本判决生效之日起二十日内向原告中国信达资产管理公司海口办事处清偿借款本金700万元及其相应利息（合同期内利息按双方约定计收，逾期后的利息按中国人民银行规定的日罚利率标准计收，其中1999年4月1日前的利息不计收复利，之后计收复利至本判决限令还清借款之日止，并扣减已付利息1142.37元）。逾期付款，则加倍支付迟延履行期间的债务利息。

篇6

法定人李永利，董事长。

委托人杜慧力，北京市金杜律师事务所律师。

委托人陈瑶冰，北京市金杜律师事务所律师。

被告北京庄胜房地产开发有限公司。住所地北京市宣武区宣外大街72号。

法定代表人周建和，董事长。

委托人李红新，男，1966年11月17日出生，北京庄胜房地产开发有限公司办公室副主任，住该公司宿舍。

原告良友木业（私人）有限公司诉被告北京庄胜房地产开发有限公司（以下简称庄胜公司）商品房预售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理了。原告良友木业（私人）有限公司之委托人杜慧力，被告庄胜公司之委托人李红新均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称，1996年3月27日，我方与被告签订了二份外销商品房预售契约。我方依约向被告支付了购房定金4000新加坡元，交付了购房款255409.60新加坡元。被告应于1997年6月30日之前交付房屋，但被告违约至今未交付房屋，要求解除合同，返还我方已支付的购房款赔偿利息损失，双倍返还定金并支付律师费用。

被告庄胜公司辩称，原告所述案件事实属实。本案中我公司与原告既约定了违约金，又约定了定金，我公司认为，原告可以选择适用违约金或者定金条款。原告要求我公司给付其律师费的请求，没有法律的依据，不同意给付。

经审理查明，1996年3月27日，原告与被告签订了二份北京市外销商品房预售契约，主要内容为，被告将其所有的北京庄胜广场第二座第10楼1006、1007室楼房二间，预售给原告。每建筑平方米售价分别为4349和睦4145新加坡元，二间房屋建筑面积均为76.35平方米，二间房屋的房价款分别为332026、316498新加坡元。双方同时还约定，被告应于1997年6月30日前将房屋交付原告，逾期超过180日未交付房屋的，原告有权终止本契约，被告除在契约终止后30日内，向原告双倍返还定金外，并须将原告的房价款及利息全部退还原告，利息按中国人民银行固定资产贷款利率计算。双方并在原北京市房屋土地管理局办理了预售登记备案手续。契约签订后，原告依约向被告支付购房定金4000新加坡元，支付了购房款255409.60新加坡元。现被告尚未将该房交付原告。

上述事实，有双方当事人签订的房屋预售契约、原告的付款凭证及双方当事人的陈述等证据材料在案佐证。

本院认为，原告与被告所签订的北京市外销商品房预售契约，确系双方当事人的真实意思表示，不违背法律的规定，为有效合同。双方均应自觉履行。合同履行过程中，原告依约支付了定金及购房款。被告逾期180日尚交付房屋，被告的行为已构成违约，故原告要求解除合同，赔偿利息损失及双倍返还定金的请求，理由正当，不违背当时的法律、法规的规定，应予支持。被告关于本案定金及违约金只能选择其一适用的抗辩理由，依据不足。原告要求被告赔偿其律师费的请求，于法无据，且双方对此无约定，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第一百零六条第一款、第一百一十一条、第一百一十二条之规定，判决如下：

一、解除原告良友木业（私人）有限公司与被告北京庄胜房地产开发有限公司于1996年3月27日签订的《北京市外销商品房预售契约》。

二、本判决生效后30日内，被告北京庄胜房地产开发有限公司返还原告良友木业（私人）有限公司购房款255409.60新加坡元。利息的支付，折合人民币后，按中国人民银行同期固定资产贷款利率计算，自1997年7月1日起，至付清时止。

三、本判决生效后30日内，被告北京庄胜房地产开发有限公司双倍返还原告良友木业（私人）有限公司定金8000新加坡元。

四、驳回原告良友木业（私人）有限公司其他诉讼请求。

篇7

论文关键词 房产 借名登记 协议效力

近年来，房价的不断上涨使国家不得不出台一些政策进行适当的调控，其中包括经济适用房政策以及房产限购政策等，因此很多人为了享受房价优惠或者获得购房许可而借他人的名字登记购房，但是由于这种购房方式将房屋的法律权属和实际权属分离开来，由此引发了很多纠纷，其中主要纠纷存在于名义购房人想要实际占有房屋而不给实际出资人办理过户的情形中。由于法律尚未对借名登记问题给予明确的规定，因此在实践中，关于借名登记的房产纠纷案件的审理一直是法官所头疼的问题。笔者认为，虽然不动产登记是具有公信力的，但是现实生活的纷繁复杂不是法律所能预见的，由于各种原因都可能导致出现登记人与实际所有人不一致的情形，因此，不能一概认定登记名义人就是所有权人，应当根据客观情况进行具体的分析。

一、房产借名登记中的法律行为分析

房产借名登记是指实际出资购房人借用他人的名字购买房屋并将房屋登记在被借用的名字之下的行为。其应该具有以下几个特征：（1）实际出资购房人与出名人达成借名购房协议；（2）实际出资购房人出资购房，出名人未出资；（3）实际出资购房人将房屋登记在出名人的名字之下。因此，在房产借名登记中，涉及的主体包括实际出资人和出名人，涉及的法律行为包括两个主体的合意达成以及实施购房行为并进行登记，而这两种法律行为又具有不同的权利属性，即债权属性和物权属性：其中，实际出资人和出名人的借名购房行为的基础是双方当事人意思表示一致，达成借名购房协议，此种法律行为应当具有合同的属性，即债权属性；而购房并登记的行为涉及到不动产的产权归属问题，因此具有物权属性。

根据台湾学者对借名登记合同的论述可知，借名登记合同是指当事人约定一方（借名人）经他方（出名人）同意，就属于一方现在或将来的财产，以他方的名义，登记为所有人或者其他权利人的合同。 所以房产借名登记实际上也是在双方当事人达成的也是一种借名登记合同的基础上进行的，即由实际出资人出资购买房屋，而出名人协助实际出资人办理相应的购房手续的一项协议。但这项协议使房产产权在归属上有了表面和实质的区分，即本应归属于实际出资人的产权在表面上看是属于出名人的，但这样的错位是当事人意思自治的结果，体现为私法自治与国家强制力干预的对抗。因此房产借名登记行为的物权属性具有几个特征：（1）实际出资人在法律上不享有产权，但是通过协议能够证明自己属于实质意义上的产权人；（2）出名人在法律上被视为产权所有人，但是其受合同的约束，不能行使产权。（3）产权的实名分离是当事人意思自治的结果。

显然房产借名登记一方面在实际出资人和出名人之间产生了债权债务关系，实际出资人据此约束和限制出名人的行为，另一方面在当事人内部对产权归属进行了重新的配置，产权呈现出实名分离的状态。在实践中，为了防止出名人擅自处分房屋的法律风险，实际出资人往往会占有和控制权利凭证，而出名人只是徒有其名，当事人通过私法意思确定了物权支配力的归属，使物权支配秩序最终建立在意思自治的基础之上。

二、房产借名登记中的权利分析

房产借名登记使房屋的产权归属出现名义所有权与实际所有权相分离的现象，在法律中为对此进行相关规定，因此在此类纠纷的处理上也颇为困难。据笔者了解，在审理借名登记纠纷的案件时，有的法院判决实际出资人享有长期居住权，有的法院判决出名人享有房产所有权，也有的法院判决实际出资人向出名人支付风险补偿费后可以办理过户，取得房屋的所有权，总之各个法院对房产借名登记没有统一的判决，其主要原因也是法律对这个问题无视。但是到底如何看待房产借名登记中的权利归属问题呢？在理论界，孙宪忠教授提出了“事实物权”的概念，区分了物权中的“法律物权”和“事实物权”，这为房产借名登记中的房屋产权归属提供了借鉴价值。

孙宪忠教授认为：“所谓法律无权，是指权利正确性通过法定公示方式予以推定的物权，包括不动产登记簿上记载的不动产物权和占有表现的动产物权。其中，前者也称为登记物权，登记物权的主体一般称为登记名义人。” 可见，法律物权就是权利经过法定公示方式予以推定、法律认可、受法律保护的物权，而对不动产而言，就是在不动产登记簿上登记过的登记物权。而事实物权是与法律物权相分离的真正物权，是指在不存在交易第三人的情况下能够对抗法律物权的物权，事实物权的权利主体也被称为真正权利人。在房产借名登记中，实际出资人完成了与房屋买卖交易中的主要义务，即支付对价的义务，而出名人没有再房屋买卖的法律关系中承担任何义务，只是在其与实际出资人的合意之下达成借名协议，将实际出资人购买的房产登记在其名下，由此可以看出实际出资人完成了房屋买卖交易的义务，其应当取得房屋的所有权，但是由于房屋登记在了出名人的名下，其获得的是法律上的认可，因此，实际出资人应当享有“事实物权”，而出名人享有的是“法律物权”。

三、房产借名登记中的实务问题分析

（一）借名登记协议的效力认定

由于我国房价居高不下，政府不得不出台一些政策来进行宏观调控，其中就包括建造经济适用房以及房产限购等政策，个体都是以追求自己利益最大化为目的而行为的，这是私法自治的一种体现，因此人们出于各种原因，希望得到对自己有利的结果，因此选择用借名登记的方式来购置房产。但是房产借名登记能够实施的基础在于实际出资人与出名人之间需要达成借名登记协议，并且在实务中判定房产借名登记中房屋产权的归属首先就需要确认借名登记协议的效力。

据笔者了解，一般在实务中，如果借名登记所购房产是一般的商品房，那借名登记协议就应当被认定为有效合同，主要因为意思自治是合同法的一项基本原则，当事人在没有瑕疵的意思表示下达成的合意应当是为法律所认可的。但是如果借名登记所购房屋是经济适用房等特殊政策性房屋，我国司法实践中不同法院的认识是不同的，有的法院认为该类合同是无效合同，因为当事人存在规避法律或国家政策的动机；而有的法院认为，我国《合同法》所明确规定的合同无效的情形是违反国家法律、行政法规的强制性规范，而规范经济适用房交易的只有《经济适用住房管理办法》，该办法还不能上升到法律或行政法官的高度，因此双方签订的借名登记协议不能认定为无效。

笔者认为，借名登记协议一般应该是有效的，原因有以下几个：（1）借名登记协议是双方当事人自愿签订的契约，而意思自治是契约自由的基本原则，双方有权利通过协商的方式处理产权；（2）法律不能一味的排斥事实物权。《物权法》虽然是私法，但实际上其强制性规定充斥着整个法律中，而其实际上是对于私人制度的一个干预，但是其本质仍然是私法，而私法自治是民法所遵循的原理，而借名登记协议是私法自治的产物，《物权法》不能因为实施出资人所享有的“事实物权”在形式上不符合其规定就不予以保护，而孙宪忠教授更是在《法律物权与事实物权区分》一文中提出了“事实物权对抗法律物权”的观点，即事实物权人依法可以请求设定一定的法律限制，限制法律物权的行使，这对实际出资人能够对抗出名人提供了理论支持。

但是，有些借名登记协议不能认定为有效，其一是关于经济适用房的借名登记协议，首先虽然《经济适用住房管理办法》不能被认定为法律或行政法规，但是经济适用房是政府为了实现和谐社会而给予开发商补贴来建造的，是为社会公共利益而建，但如果不符合申请购买条件的当事人借名购置了经济适用房，就违反了经济适用房建设的初衷，损害低收入人群购房机会，因此损害社会公共利益，协议应当无效，房屋可以归出名人，然后由出名人补偿实际出资人的出资损失。其二是如果实际出资人为了逃避债务等其他非法原因而进行借名登记购房，那就是以合法手段掩盖非法目的，那借名登记协议当然无效，出名人应当返还房屋，房屋应当属于实际出资人的财产范围。

（二）房产借名登记的风险防范

虽然借名登记购置房产确实节省了一部分成本，但是其风险也是相当大的，在实务中，很多当事人还没有风险防范意识，因此一旦发生纠纷，即使是自己出资履行房屋买卖的义务，却最终仍然得不到房子，有可能还会给自己造成很大损失。

首先，有些购房者借亲戚朋友之名购房，只是达成口头协定，这个是风险最大的，如果出名人看到房子的增值空间巨大，反悔不过户，购房者只能是哑巴吃黄连；其次，出名人出借自己的姓名购置房产，会在房屋产权登记部门留下相关的购房记录，所以有些出名人会在办理过户时向实际出资人索要高额的风险补偿费用；再次，实际出资人没有保存相关证据而导致诉讼的失利；最后，出名人在实际出资人不知情的情况下将房产进行了抵押或者转让；此外，若房产没有尽早过户，房屋作为出名人的财产被查封、扣押等。

因此，笔者认为，借名登记购置房产应当具有风险防范的意识，需要实际出资人订立一个完善的借名登记协议，将一切可能发生之事写进协议中，例如是否给予出名人风险补偿费用，给多少等问题。此外，要保留足够的证据，如出资的原始凭证、购房发票等，或者是与出名人约定将房屋产权凭证留在自己手中，以防出名人擅自处分房屋。最重要的是，实际出资人要尽快和出名人去办理过户手续，以防出名人反悔。

篇8

第一条  为了加强房产管理，保障房屋所有人、经营人和使用人的合法权益，适应社会主义现代化建设和社会主义市场经济的需要，根据法律、法规的有关规定，结合本市实际，制定本条例。

第二条  本条例适用于本市行政区域内的房屋及其附属设施的管理。

第三条  房屋所有人、经营人和使用人依法行使房屋所有权、经营权和使用权，并承担相应义务。

第四条  房屋所有人依法享有该房屋使用范围内的土地使用权；房屋所有权转移时，其使用范围内的土地使用权依法随之转移。

第五条  市、区县房地产管理局负责本条例的实施，按照市人民政府规定的权限管理本行政区域内的房地产。

第六条  市房地产管理局直接管理的公有房屋（以下简称直管公房），由市、区县房地产经营单位负责经营管理；其他单位和个人所有的房屋，由单位和个人自行经营管理或者委托房地产经营单位经营管理。

第二章  房屋产权登记

第七条  房屋所有权实行登记制度。房屋所有权取得、变更或者灭失，房屋所有人应当向市、区县房地产管理局申请登记，领取、更换或者注销《房屋所有权证》。

房屋拆迁，拆迁人应当向市、区县房地产管理局提交《房屋所有权证》，办理注销手续。

第八条  房屋系两个或者两个以上所有人共有且不可分割的，共有人应当共同申请登记，领取《房屋所有权证》和《房屋共有权保持证》。

第九条  以房屋设定抵押、典当等他项权利的，他项权利人应当会同房屋所有人共同申请房屋他项权利登记，领取《房屋他项权证》。

第十条  申请房屋所有权登记或者房屋他项权利登记，应当持个人身份证件或者法人、其他组织资格证明，并按照下列规定提交证件：

（一）新建、改建、扩建房屋的，提交建设工程规划许可证、用地规划许可证；改建、扩建房屋的，还应当提交原《房屋所有权证》；

（二）因买卖、交换、赠与、继承、分割等转移房屋所有权的，提交原《房屋所有权证》、交易契约或者按照国家规定须提交的公证书等法律文书；

（三）购买房屋开发经营企业出卖的房屋的，提交房屋交付凭证和交易契约；

（四）房屋灭失的，提交原《房屋所有权证》和灭失的证明；

（五）以房屋设定他项权利的，提交《房屋所有权证》和有关设定他项权利的协议书；以已受限制的房屋设定他项权利的，还应当提交允许该房屋设定他项权利的书面材料；以房屋设定的他项权利变更或者终止的，提交《房屋所有权证》、《房屋他项权证》和变更或者终止他项权利的协议书。

申请房屋所有权登记或者房屋他项权利登记，应当按照规定缴纳登记费、测丈费。

第十一条  房屋所有权取得、变更或者灭失登记的申请期限为自权利取得、变更或者灭失之日起90日以内，房屋他项权利登记的期限为自权利取得、变更或者终止之日起30日以内。不能按期申请登记的，应当报请市或者区县房地产管理局批准延期，但延期时间不得超过一年。

房地产管理局对于证件齐全的申请，应当自收到之日起30日以内办完登记手续。

第十二条  任何单位和个人不得冒领、涂改或者伪造《房屋所有权证》、《房屋共有权保持证》和《房屋他项权证》。

第十三条  有下列情形之一的房屋，不予办理所有权登记或者他项权利登记：

（一）属于违章建筑或者临时建筑的；

（二）所有权有争议的；

（三）被依法限制或者查封的；

（四）证件、资料不全又不能提交证明的。

第十四条  市、区县房地产管理局对《房屋所有权证》、《房屋共有权保持证》和《房屋他项权证》定期进行验证，发现权证与事实不符的，应当及时作出决定，予以更正或者撤销。

第十五条  因所有权权属不明，或者所有人下落不明又无合法人等原因，造成无人管理又无人主张权利的房屋，由人民法院指定代管。

人民法院指定房地产经营单位代管的房屋，按照直管公房管理。

第十六条  代管房屋因不可抗力毁损的，代管单位不负赔偿责任。

第十七条  对代管房屋主张所有权的，经人民法院认定后终止代管，并由代管单位与合法权利人进行经济结算。

代管期满，由人民法院发出公告寻找权利人；公告满一年后无人提出所有权主张的，由人民法院以无主财产依法收归国家或者集体所有。

第三章  房产交易

第十八条  房产交易，是指通过买卖、交换等方式转移房屋所有权的行为。

第十九条  有下列情形之一的房屋，不得交易：

（一）所有权未经确认为合法或者有争议的；

（二）设有他项权利的；

（三）其他共有人或者承租人未放弃优先购买权的；

（四）拆迁行政主管部门公告将要拆除的；

（五）人民法院或者仲裁机构裁定限制交易的；

（六）法律、法规规定其他不得交易的。

第二十条  房产交易，双方当事人应当自交易协议书签订之日起30日以内持协议书，个人身份证件或者法人、其他组织资格证明，以及下列证件，到市、区县房地产交易管理所办理交易立契审核手续，并缴纳税费：

（一）房屋开发经营企业出卖的房屋，由买方提交房屋交付凭证；

（二）直管公房交易，由卖方提交市房地产管理局的审批证件；

（三）机关、团体、企业、事业单位购买城镇私有房屋，由买方提交区县人民政府或者其指定的房地产管理局的审批证件，卖方提交《房屋所有权证》；

（四）建造在乡村集体所有制土地上的房屋的交易，由卖方提交房屋所在地的乡（镇）人民政府或者村民委员会出具的证明和《房屋所有权证》；

（五）其他房产交易，由双方分别提交《房屋所有权证》和有关证明。

房地产交易管理所对证件齐全的申请，应当自收到之日起15日以内办完审核手续。

禁止私自交易房屋。

第二十一条  房产交易，双方当事人还应当到市房地产管理局审核确认的部门申请评估房屋价格，并按照规定缴纳评估费。

房产交易价格由双方当事人参照评估价协商议定。

第二十二条  房产交易，按照规定须缴纳土地收益的，卖方缴纳后方可办理房产交易手续。

第二十三条  共同共有的房产出卖时，须取得全体共有人的同意；按份共有人之一出卖自有部分的房屋，应当提前30日书面通知其他共有人，其他共有人在同等条件下有优先购买权。

房屋所有人出卖已出租的房屋，承租人在同等条件下有优先购买权。

第二十四条  出卖由国家或者有关单位补贴购买、兴建的房屋，按照国家有关规定办理交易手续。

第二十五条  房屋赠与，接受赠与房产的受赠人，应当持房产所有人的《赠与公证书》和本人《接受赠与公证书》，或者持双方共同办理的《赠与合同公证书》，以及《房屋所有权证》、契证，到市、区县房地产交易管理所办理所有权转移登记手续，缴纳税费。

第二十六条  市、区县房地产交易管理所对房产交易应当严格审查核实，方能办理产权转移手续；发现已成立的房产交易与事实不符的，应当报经同级房地产管理局批准，予以撤销。

第四章  房产抵押

第二十七条  房产抵押，是指抵押人向抵押权人提供自己合法所有或者第三人依法提供的房屋，作为清偿债务担保的行为。

第二十八条  有下列情形之一的房屋，不得设定抵押：

（一）所有权有争议的；

（二）用于教育、医疗等公共福利事业的公有房屋；

（三）被确定为文物保护单位的革命遗址、古建筑；

（四）被依法采取财产保全措施的；

（五）已书面承诺不作抵押的；

（六）法律、法规规定其他不得抵押的。

第二十九条  房产抵押，双方当事人必须签订抵押合同，并自合同签订之日起30日以内持抵押合同、《房屋所有权证》、个人身份证件或者法人、其他组织资格证明以及有关批准文件，向市、区县房地产管理局申请办理抵押登记手续。

变更或者终止抵押合同，双方当事人应当自变更或者终止之日起30日以内向市、区县房地产管理局申请办理变更或者注销登记手续。

第三十条  有下列情形之一的，抵押权人有权依照法律、法规的规定申请处分抵押房屋：

（一）抵押人未依约清偿债务的；

（二）抵押人死亡或者被依法宣告失踪、死亡，无人代为清偿债务的；

（三）抵押人的继承人、受遗赠人或者代管人拒不清偿债务的；

（四）抵押人解散或者被依法宣告破产的。

第五章  房屋租赁

第三十一条  房屋租赁，是指房屋所有人或者经营人作为出租人，将房屋使用权交付承租人使用，承租人支付租金的行为。

房屋租赁，双方当事人应当签订租赁契约。

第三十二条  有下列情形之一的房屋，不得租赁：

（一）无合法的房屋所有权证件或者未经房屋所有人授权委托的；

（二）房屋严重损坏，经鉴定确认不能保证居住或者使用安全的；

（三）拆迁行政主管部门公告将要拆除的；

（四）法律、法规规定其他不得租赁的。

第三十三条  房屋租金分为标准租金和协议租金，标准租金由市人民政府统一制定，协议租金由租赁双方当事人参照标准租金协商议定。

禁止租赁双方当事人隐瞒房屋租金额。

第三十四条  实行协议租金的房屋租赁，双方当事人应当自租赁契约签订之日起15日以内，持个人身份证件或者法人、其他组织资格证明，出租人还应当提交《房屋所有权证》或者其他有权出租该房屋的合法证件，到房屋所在地的区县房屋租赁管理站申请办理租赁审核手续，并缴纳税费。

第三十五条  出租人应当按照租赁契约约定的时间将出租房屋交付承租人使用；逾期未交付使用的，应当承担违约责任。

承租人应当按照租赁契约约定的时间交付房租，无正当理由逾期未交付房租的，承租人应当承担违约责任。

第三十六条  出租人在租赁期限届满后，继续出租房屋，原承租人在同等条件下有优先承租权。继续租赁房屋的，双方当事人应当续订租赁契约。

房屋租赁期限届满后不续订租赁契约的，租赁关系终止，承租人应当退出原承租的房屋，退出确有困难的，可以与出租人协商延长使用期；延长使用期的使用费可以高于原租金标准。

第三十七条  房屋租赁期限未满，一方当事人要求解除租赁契约的，应当征得另一方当事人同意。

第三十八条  租赁非居住房屋后，承租人将该房屋转让、转租他人使用，或者用于同他人联营的，应当征得出租人同意，并重新签订租赁契约，实行协议租金。

第三十九条  租赁居住房屋，承租人与其有常往户口而他处无住房的同住3年以上的近亲属，对该房屋享有共同承租权。

享有共同承租权的成年人要求单独承租居住房屋的，在房屋可以分割使用且不造成居住和使用困难的情况下，出租人应当予以支持。

第四十条  承租人改变承租房屋用途或者对承租房屋进行改建、增添设施或者影响结构的装修的，应当征得出租人同意，并签订书面协议，明确费用由何方负担和新添建筑、设施等的权属。

涉及城市规划和建筑管理的，还应当按照有关法律、法规规定办理手续。

第四十一条  临街居住房屋改作非居住房屋使用的，出租人应当与承租人协商，按照有关规定作好安置。

第四十二条  承租人有下列行为之一的，出租人有权终止租约，收回房屋：

（一）擅自转租的；

（二）擅自改变约定用途或者损坏房屋及其附属设施的；

（三）利用承租房屋进行违法活动，损害他人或者社会公共利益的；

（四）无正当理由闲置承租的公有房屋达六个月以上的；

（五）无正当理由拖欠租金累计达六个月以上的；

承租人有前款行为，给出租人造成损失的，应当承担赔偿责任。

第四十三条  承租人将承租房屋与他人调换使用，应当征得出租人同意，并到市房地产管理局指定的部门办理调换手续，签订新租赁契约，注销原租赁契约。

房屋调换手续办完后，不按约定期限调换房屋的，承担违约责任。

第四十四条  房屋调换，可以由受益方对另一方给予补偿，但实行补偿必须征得出租人同意，并到市房地产管理局指定的部门办理手续。

第四十五条  有下列情形之一的房屋，不得调换使用：

（一）无合法租赁契约的；

（二）拆迁行政主管部门公告将要拆除的；

（三）损坏承租房屋未予修复、赔偿的；

（四）拖欠租金或者有租赁纠纷的；

（五）其他不宜调换的。

第六章  房屋使用和修缮

第四十六条  使用人应当合理使用和爱护房屋，不得擅自拆改、搭建或者超负荷使用，不得从事影响房屋安全使用的活动。因使用不当，造成房屋损坏或者他人损失的，应当及时修复或者赔偿损失。

第四十七条  使用房屋的相邻各方应当按照有利生产、方便生活、团结互助和公平合理的精神，正确处理给水、排水、通电、通行、通风、采光等方面的相邻关系，保持良好的居住环境。

对共同使用的房间、通道和庭院应当合理使用，保持畅通；对共同使用的楼梯间，不得乱堆杂物。

承租人之间因使用公共部位发生争议时，应当以租赁契约规定为准；租赁契约无规定或者规定不明的，以历史形成的状态为准或者由出租人进行调解。

第四十八条  供电、供水、供气、供热、电信等部门因从事管线施工损坏房屋及其附属设施的，应当及时修复或者赔偿损失。

第四十九条  房屋经营人应当加强对住宅区和里巷内房屋附属设施的管理，保持完好、畅通。任何单位或者个人不得阻塞、破坏。确需开挖的，必须与房屋经营人签订协议，并限期修复。

第五十条  任何单位或者个人不得非法占用他人房屋；非法占用拒不迁出的，受害人有权向人民法院起诉。

第五十一条  出租人应当及时修缮房屋及其附属设施，保证承租人的居住安全和正常使用；因修缮不及时，造成安全事故和妨碍正常使用，使承租人或者他人受到损失的，应当承担赔偿责任。

第五十二条  出租人修缮出租房屋，承租人和相邻人应当予以配合，不得借故阻碍，确需承租人迁移过渡的，承租人应当予以支持，但出租人应当保证承租人在房屋修缮完毕后及时迁回；阻碍房屋修缮造成事故的，应当由责任人承担法律责任。

第五十三条  异产毗连房屋及其共用附属设施的修缮和保养责任，由房屋所有人按所有权份额分别承担。

第五十四条  代管房屋及其附属设施的修缮和保养责任，由受托人承担。但另有约定的除外。

第五十五条  房屋修缮范围和标准以及修缮工程质量标准，按照国家专业技术规定执行。

房屋修缮应当符合白蚁防治的要求。

第五十六条  有下列情形之一的房屋，所有人或者经营人应当及时向房屋安全鉴定机构申请鉴定：

（一）出现不安全因素的；

（二）达到规定的使用年限或者前次安全鉴定确定的使用期限的；

（三）改变用途危及安全的；

（四）公共场所用房五年未作安全鉴定的。

第五十七条  经房屋安全鉴定机构确认为危房的，房屋所有人或者经营人应当按照鉴定中提出的要求及时处理；不作处理或者阻碍处理造成事故的，由责任人承担法律责任。

第五十八条  市、区县房地产管理局应当督促房屋所有人或者经营人及时修缮房屋和申请房屋鉴定，在房屋发生突发性险情时，有权采取排险措施，排险费用由房屋所有人或者经营人承担。

第五十九条  承租人或者相邻人发现房屋有不安全因素而房屋所有人或者经营人不向房屋安全鉴定机构申请鉴定时，可以自行申请；鉴定为危房的，鉴定费用由房屋所有人或者经营人承担；鉴定为非危房的，鉴定费用由申请人承担。

第七章  房产纠纷仲裁

第六十条  房产纠纷仲裁机构是市、区县房地产管理局设立的房地产仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）。

第六十一条  因房屋的所有权、交易、抵押、租赁、使用、修缮等发生民事纠纷的，当事人可以向房屋所在地的区县仲裁委员会申请仲裁，涉外房产纠纷向市仲裁委员会申请仲裁；当事人也可以直接向人民法院起诉。

第六十二条  仲裁委员会不受理下列房产纠纷：

（一）一方申请仲裁，另一方向人民法院起诉的；

（二）人民法院已经受理或者已审理终结的；

（三）经公证机关公证后发生纠纷的；

（四）超过法律规定保护时效的；

（五）法律、法规规定其他不应当受理的。

第六十三条  仲裁委员会仲裁房产纠纷，依照仲裁规则进行，实行合议、回避、公开审理和一次裁决制度。

第六十四条  仲裁委员会仲裁房产纠纷，可以先行调解，调解必须自愿、合法。

调解未达成协议或者当事人在调解书送达前翻悔的，仲裁委员会应当在20日以内作出仲裁决定。

第六十五条  不服仲裁委员会作出的仲裁决定的，可以在仲裁决定书送达之日起15日以内向人民法院起诉；逾期不起诉的，仲裁决定即发生法律效力。

当事人必须履行已发生法律效力的调解书和仲裁决定书；一方不履行的，另一方可以申请人民法院强制执行。

第六十六条  仲裁委员会作出的已发生法律效力的仲裁决定，发现确有错误的，由仲裁委员会主任提交本委员会讨论，重新作出仲裁决定。

市仲裁委员会发现区县仲裁委员会作出的已发生法律效力的仲裁决定确有错误的，有权予以撤销，并责令重新作出仲裁决定。

第六十七条  当事人向仲裁委员会申请仲裁，按照有关规定交费。

第八章  罚  则

第六十八条  违反本条例规定的，由市、区县房地产管理局按照下列规定处罚：

（一）不按照规定办理产权登记或者租赁审核手续的，责令限期补办；逾期仍不补办的，每逾期满30日，加收1至2倍登记费或者审核费；

（二）冒领、涂改或者伪造房产权证的，收缴权证，并视情节轻重，处以房价3％以下的罚款；

（三）不按照规定办理房产交易手续，或者以赠与名义买卖房屋的，其交易、赠与无效，并对双方当事人各处以房价2％以下的罚款；

（四）在房产交易中，不按照规定缴纳土地收益的，除追缴土地收益部分外，并处以应缴土地收益部分3倍以下的罚款；

（五）私自转让、转租承租的房屋，私自将承租房屋与他人联营，或者在房屋租赁中隐瞒租金额的，没收非法所得，并处以相当非法所得50％以下的罚款。

违反使用和修缮规定的，按照有关规定处理。

违反本条例规定，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第六十九条  当事人不服市、区县房地产管理局行政处罚决定的，可以依法向作出行政处罚决定的行政机关的上一级行政机关申请复议，或者直接向人民法院起诉；逾期不申请复议、不起诉，又不履行处罚决定的，由作出该行政处罚决定的行政机关申请人民法院强制执行。

第七十条  阻碍房产管理工作人员执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》有关规定处理；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第七十一条  房产管理工作人员玩忽职守，或者滥用职权、徇私舞弊的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第九章  附  则

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关键词：房地产；档案管理；重要性；人员水平；具体措施

所谓“房地产档案”是指：各级房地产行政管理部门在开展公房、私房、产权登记和管理过程中，经过收集、管理、鉴定，按照一定的程序和手续形成的反映房地产权属关系和状况的有保存价值的文字材料、计算材料、图纸、照片、影片、录像带、录音带、磁介质磁盘等各种载体内容的文字材料，是房地产产权历史及现状的真实历史记录。房产档案是整个房产管理的基础，它的作用主要是为房产权属登记、房产交易、房产纠纷仲裁、物业管理、房屋拆迁、住房制度改革、城市规划、城市建设和保障房产产权人合法权益等各项工作提供服务。如今，随着房地产市场的飞速发展，房产档案管理工作愈发显得重要，这也为搞好房地产档案的管理工作者提出了更高的要求，那么如何房地产档案管理工作，让房产档案工作更好地为企业和社会经济服务、满足社会需求呢？本人结合自己对房产档案的管理实践谈几点看法：

一、准确把握和认识房地产档案管理的重要性

房地产档案既是房地产“权属”登记的真实历史记录和重要可靠依据，又是城市建设发展档案的核心和主要数据。它作为一种信息资源，与企业同步发展的无形资产和房地产企业生产、科研、技术经营等活动的真实记录和基础性工作，在房地产企业管理等各方面正积极地发挥其应有的重要作用：它不仅能够强化房地产企业的管理，增强房地产企业的活动，而且还是把房地产企业推向市场的工具。它在维护企业真实面貌，维护企业合法权益和经济利益方面都起着相当重要的作用。房地产档案管理是房地产企业管理是否科学化、制度化、规范化的重要标志，是不断提高企业基础管理水平的需要，并在企业发展中发挥着越来越重要的作用。档案管理工作的好坏，充分体现了公司的基础管理水平。

二、加强和提高房地产档案管理人员的管理水平

（一）提高理论知识水平以及相应的操作技能

规范化、制度化、科学化的管理档案，是房地产企业必须做好的一项基础性工作，这向管理人员提出了较高的要求，干好这项工作不仅需要有热心，更要求细心和耐心，而且还需要掌握档案管理和相关法律法规的知识。提高认识水平，认真做好档案工作，为企业的经营、管理等各项工作服务。随着档案信息化管理的日趋完善，档案管理人员需要掌握现代化技术和科学的管理方法。因此，档案工作者应该积极主动地学习相关的理论知识以及相应的操作技能，做到规范治档、制度治档、科学治档，使档案管理达到保管安全和利用科学。

（二）加强业务学习，不断提高管理业务水平

档案管理人员，要加强业务学习，明了档案管理的法律、法规，及时了解和贯彻、落实有关档案管理的新规定、新规范，密切注意国内外档案工作的发展趋势，对一些先进的管理经验和技术进行认真学习并加以借鉴利用，只有这样，才能够不断提高管理水平，促进档案事业逐渐实现法制化、规范化，推进档案工作的发展，提高工作质量和工作效率。

（三）提高业务人员档案管理的现代化水平

实现档案管理的现代化，这就要求管理人员要熟练掌握计算机与档案管理软件操作，力争做到对档案的收集、存档、查找、借阅、统计都能够实现现代化的规范管理，以便提高档案的存储和处理能力，为相关部门提供方便、快捷、及时、准确的参考信息，充分发挥档案的信息服务功能。

三、加强房地产档案管理的具体措施

（一）要建立完善的档案信息化管理系统

随着科学技术的不断进步，房地产企业的不断发展，档案内容越来越呈现多样化的趋势，档案载体也发生了较大的改变，由过去手工记录和制作的传统模式，向现代化的信息管理化模式转变。随着计算机、多媒体、光盘以及缩微技术等在档案管理中越来越广泛地加以应用，利用计算机、缩微机、扫描仪、互联网等对档案进行检索、存储和管理，不仅方便快捷地进行档案录用、检索、汇总，更能做到收集文件完整齐全、系统科学、优质精炼、及时迅速。

（二）强化房地产档案的信息化管理

具备了完善的档案信息化管理系统以后，还要强化信息化的管理。在档案的建立、档案的管理、交易及审批、综合调查、统计汇总、数据的变换、系统的维护等方面加强管理。使档案变化与房地产的变更信息相一致，能准确、全面地反映出房产的各种相关的统计数据及信息，力争设计出不同的版本，使信息交换得以全方位发展。要建设有关的基础数据库和区域网，开发有关房地产交易、记录及有关业务方面的应用软件，以便实现资料能存取统一，随时查阅。

（三）加强不同形式、不同种类档案的收集工作

旧的档案管理模式往往是文书档案多而专门档案、信息化档案较少，从而导致档案散乱，因档案问题而导致的纠纷不断发生。因此，要对房地产档案内容门类不齐全、结构不合理、成份不充实，难以满足企业的需求的问题进行加强整顿。这就要求，对现有的房地产档案进行及时的调整和接收尤其对于各房地产企业存在的不同形式、不同类型的档案。在收集此类档案时，要注明这些档案反映的时间、工程、地点。

（四）档案收集工作要实现规范化、科学化

档案收集工作方面的归档原则、归档时间、归档范围、归档要求等都要有详细的说明。例如：商品房销售明码标价书；商品房认购书；住房公积金专项政策性贷款申请审批表；处理合同纠纷的民事调解书、判决书；房地产权证复印件；权属人身份证复印件；归档的文件材料必须做到完整、准确、系统，字迹工整清晰，签字等手续完备，便于长期保存。房产档案，以签订《商品房买卖合同》时间为准，区分所属年度；房产档案整理的要求，与企业管理档案整理要求基本相同；房产档案的编号，按公司制定的《档案分类编号方案》执行等等，从而使档案收集工作有章可循，有法可依，并逐步走上规范化、科学化的轨道。

总之，作为一名房地产档案管理人员，只有不断提高认识，加强业务学习，充分利用现代化的管理手段，才能提高自身的管理水平，才能使房地产档案管理工作更好地为城市建设服务。

参考文献：

［1］玄艺兰.论房产档案室的数字化建设［J］.中华教育周刊，2003（6）.

［2］周长华，吴小军［J］．高校档案管理网络化建设.扬州大学学报：高教研究版，2004（8）．

［3］郭晓光.房产处分和权属登记［J］.理论与实践，2004（3）.

篇10

[关键词]借名买房；登记购房人；公示公信原则；善意取得制度

中图分类号：D92 文献标识码：A 文章编号：1006-0278（2015）01-095-02

一、“借名买房”案例

欲购房的张某因受制于限购政策，与其不受限购政策制约的朋友李某签订委托合同，约定由李某出面购买房屋，房屋登记在李某名下，但由张某出资购房首付并按月还贷，同时张某实际占有使用该房产。李某将于国家限购政策取消后，向张三转移登记该房产。委托合同生效后，李某向第三人王某借款，并将该房屋抵押给王某。张某提出异议登记，请求法院确认所有权。

二、借名买房的概念

借名买房，即是房屋的实际出资人借用他人名义购买房屋，并以他人名义登记房屋所有权的行为。房屋的实际出资人为事实购房人或者真正购房人、借名人，被借名之人为登记购房人或名义购房人、出名人。

三、借名买房中的法律物权与事实物权

孙宪忠将物权区分为法律物权和事实物权。法律物权可公示，具有权利正当性的推定效力。其中，不动产物权也被称为登记物权，权利主体被称为登记名义人。法律物权人不需要举证证明自己所拥有的权利的正当性，在交易中更加容易受到法律的保护。事实物权是指，不存在交易第三人的情况下，能够对抗法律物权的物权。事实无权的权利主体也称为真正权利人。事实物权不具有公示性，且只能在法律物权人和事实物权人之间发生效力，因而事实物权不具有权利正当性的推定效力，事实物权人主张权利时还背负举证责任，在交易中想要获得法律的保护较为困难。

借名买房类案件，其中必定存在着法律物权人和事实物权人。法律物权人也即名义购房人，事实物权人也即是事实购房人。比如上述案件中购买房屋的资金全由张某承担，房屋实际上也是由张某占有使用的，张某仅是通过签订委托合同的方式借用李某的名义把房屋登记在李某的名下，故张某是房屋的事实所有权人。

四、借名买房的房屋所有权的归属问题

本文以委托合同有效为前提，分析研究房屋所有权的归属问题：

（一）不涉及第三人利益的情形

在不涉及第三人利益的情况下，物权归属问题只是事实购房人和登记购房人之间的物权纠纷，并不关涉第三人的利益，也就无所谓交易，不存在交易安全的保护问题。法律应该尊重事实。事实购房人为房屋的所有权人，事实购房人可以申请异议登记确认其所有权。此时保护真正购房人的利益，不与公示公信原则相悖。公示公信原则是为了稳定社会整体的交易秩序，保护市场交易安全而设定的，其作用不能随意扩大，不应该规制到合同当事人之间。事实购房人和法律购房人之间通过委托合同设定权利义务，内部物权纠纷理应根据其设立的委托合同解决，法律物权人不能用公示公信原则对抗事实物权人对房屋所有权的确认。不动产物权制度中，事实权利人享有异议抗辩登记请求权，用以对抗法律物权。事实物权人可以请求依照法律规定对法律物权的行使进行一定的限制。结合我国《物权法》第19条的规定，异议登记可以使登记簿上所记载的登记权利失去正确性推定的效力。异议登记后，第三人也不得要求依照登记公信力获得保护。但是该异议登记作为保护事实购房人的措施，应当在善意第三人取得该房产之前提出异议。借名买房在不涉及第三人利益的情况下也应该选择保护事实购房人，给予其对抗登记购房人的权利。

在法律实务中，郑磊与吴重凡不动产登记纠纷上诉案，两次判决均事实房屋购买人郑磊胜诉。本案以事实物权优先保护和公民合法民事权益受法律保护作为判决依据，也能够说明不牵涉第三人利益时，房屋所有权应归属于事实购房人。故在不涉及第三人利益的情况下，事实购房人为房屋的所有权人，事实购房人可以申请异议登记确认其所有权。

（二）涉及第三人利益的情形

在房屋归属权问题涉及第三人时，则出现了交易秩序问题，善意第三人和交易安全的保护均要考虑。房屋登记在名义购房人的名下，不动产物权登记具有公示效力，善意第三人完全有理由根据登记簿上的记载推定登记购房人就是房屋的真实所有权人。郑磊与吴重凡不动产登记纠纷上诉案判决书中有“实际购房人与名义购房人两个权利主体之间的权属争议属于内部冲突，与第三人无关，第三人无义务也无法去知道法律物权是否和真实物权状况相符。”善意第三人可以根据我国《物权法》善意取得制度的相关规定，获得其应有权利。这个时候就会出现事实购房人和善意第三人的利益冲突问题，法律做不到使他们的利益同时获得满足，我们也就必须在两者之间予以选择。根据公示公信原则，第三人因信赖公示物权而进行交易，可以获得物权而不受真实权利人的追击。

由于善意第三人是整个交易秩序的代表，如果不保护善意第三人，就无法保护整个市场的交易安全，所有的市场交易主体，就会因为缺乏交易安全感而无法从事正常交易，导致市场交易无法进行，所以，法律选择利用公示公信原则削弱物权的追击效力。面对少数事实购房人的利益和代表整个市场交易秩序的善意第三人的利益冲突时，法律应该选择牺牲少数人的利益来保护整个市场的交易安全，这也符合法经济学的思维。毕竟少数事实购房人的利益在面对整个市场交易安全时可以认为是微不足道的。况且法律可以用其他方式去保护事实物权人的利益，这样既不违背公示公信原则，不破坏整个市场交易秩序的，也能做到兼顾事实购房人和善意第三人的利益。

法律物权的权利真正性能够通过法定公示方式予以推定，法律物权是被法律认可的物权，而且具有使得公众信任的效力。善意第三人也能够主张房屋登记簿具有公示公信原则获得其应有的权利。

五、法律对借名买房问题的解决存在不足

虽然在涉及第三人利益的情形下房屋的物权归属问题的解决有相关的法律条文可以依据，但是在实务处理中会有一些问题难以解决。很多学者的研究也只是涉及到善意第三人善意取得所有权的问题。根据一物一权原则，一个物上不能存在两个所有权，那么只能让善意第三人获得房屋的所有权，事实购房人的对房屋的所有权消灭，但是事实购房人可向法律物权人请求损害赔偿和承担其他民事责任。

当善意第三人善意取得抵押权时应该如何解决呢？由于抵押权和所有权可以并存，就不应该完全否定事实购房人的所有权而仅仅保护善意第三人的抵押权。据此对上述案件处理是：张某有权利申请异议登记，请求法院确认其对房屋的所有权，即房屋归张某所有。但是王某有对房屋的抵押权，张某对李某拥有损害赔偿和其他民事责任请求权。这种情况下善意第三人王某的抵押权可以暂且得到保护，但是当张某异议登记成功后，那王某的抵押权又该如何解决？又什么理论和法律条文来解决呢？法律上并没有明确的规定。

笔者认为善意第三人善意取得抵押权的问题可以类推适用合同上概括转移的规定（比如买卖不破租赁：物权转移；租赁合同概括转移）王某的抵押权会随着房屋所有权的转移而转移，也即是在张某异议登记成功获得房屋所有权之后王某对张某的房屋拥有抵押权。对于张某而言，张某获得房屋的所有权，而不是只能够要求损害赔偿和承担其他民事责任。法律在能够更好地保护事实购房人的情况下就应该实施更大限度地保护。这样之后，事实购房人可以催促法律购房人及时偿还贷款以消灭房屋所有权上的负担，使其回归圆满的状态。而且这样也能够有力地保护善意第三人，使他完全不受事实购房人和法律购房人之间物权纠纷的影响，有效地维护整个市场的交易秩序。