适用条件范文10篇

适用条件范文篇1

关键词：一般缓刑；缓刑考验期；人身危险性；社会危害性；累犯

缓刑在世界各国法律中都有不同的规定。缓刑作为一种刑罚，其运用相当灵活。它的适用是根据每个罪犯的犯罪情节和悔罪表现等情况而定，其实这是刑罚个别化的重要体现，因此也有学者认为“缓刑是最高程度的个别化”。

我国刑法对于缓刑有两个制度，一个是一般缓刑，另一个是战时缓刑。由于战时缓刑只适用于战争这种特殊时期，适用范围较窄，不具有普遍性，因此在这里只探讨一般缓刑。我国刑法第七十二条明确规定:对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。第七十四条规定:对于累犯，不适用缓刑。这两项法条就是我国对于缓刑的法律规定。这两项法条规定了缓刑适用的三个条件:一是前提条件也称为形式要件;二是实质条件;三是排除条件。下面笔者将对于我国关于缓刑适用的这三个条件进行分析。

一、缓刑适用的前提条件

首先，我国刑法第七十二条规定的缓刑适用的前提条件(形式要件)是对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子。我国刑法对于缓刑的前提条件并没有罪种的限制，适用的是短期自由刑，适用对象中没有罚金刑。而且按照我国刑罚种类排序，比拘役轻的刑罚是管制，管制是一种限制自由刑，并不需要剥夺人身自由，因此管制不需要适用缓刑，直接由公安机关执行即可。

但是刑法规定的有期徒刑的刑期是3年以下，对此学界有不同的意见。有的认为过短，主张应当提高到5年;有的认为过长，应当降低到2年;还有的认为是3年即可。基本上都认为3年是最合理、最恰当的期限。这种观点这样认为的理由主要是:第一，缓刑适用的刑期为3年以下者，与其他国家的缓刑面大致相似。川第二，3年以下有期徒刑在我国刑法中属于罪行较轻的类型，其犯罪人人身危险性较小，社会危害较小。

笔者认为这两种理由都存在漏洞。首先，第一条理由，规定缓刑的适用是为了与其他国家的缓刑面相似。这样的理由我认为是没有说服力的。每个国家和地区都有各自不同的国情，都有不同的属于自己的特色的社会环境。缓刑的适用不能为了与其他国家缓刑面相似而缓刑。不同的国家对于罪刑的轻重基于当地人民对于犯罪危害程度的理解都有着不同的规定。这就好比美国对于枪支的管理的规定适用到中国，这显然是不合情理的。我认为缓刑应该根据自己的国情而定，不要刻意的跟其他国家去比较。对于第二条理由是3年以下有期徒刑的犯罪人人身危险性较小，社会危害性较小。在我看来，刑期并不是判定缓刑的唯一前提条件。因为人身危险性和社会危害性的大小是相对而言的，不能保证3年以下有期徒刑的犯罪人的人身危险性和社会危害性就一定小。缓刑的目的是既为了完成刑罚的目的，教育改正罪犯，也是在维护法律的公正，保护被害人的利益。对于被害人而言，被判处3年以下有期徒刑的加害人侵犯了其人身财产的权利，加害人的人身危险性与社会危害性并不一定小。而且社会上的公民如果站在被害人的角度来看，也不一定认为加害人的人身危险性与社会危害性就小。因此不能仅凭一刑期的长短来判定犯罪人其人身危险性与社会危害性的大小。因为刑期只是法律规定的一个类似考试的“分数线”，而对于这个“分数线”并不是社会公众都予以认同。刑期在3年以上的罪犯在一定程度上也可以判处缓刑，对于这种的缓刑，关键是看缓刑考验期的效果如何。缓刑考验期是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期限。对于刑期在3年以上的适用缓刑，考验期需要加长。

二、缓刑适用的实质条件

缓刑适用的实质条件是根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。实质条件是适用缓刑的关键条件。在判断缓刑适用的实质条件时，应从以下几个方面进行:

1、犯罪情节。犯罪情节包括定罪情节和部分量刑情节。

缓刑适用中的犯罪情节是一个综合的概念，是指说明犯罪的各种事实情况。[3]这里的各种事实情况既反映的是行为人的社会危害性，也反映的是行为人的人身危险性。缓刑适用的犯罪情节范围比较广泛，主要应当从以下几个方面进行考察:犯罪性质、犯罪动机、犯罪手段、犯罪内容、犯罪对象、犯罪损害结果以及主体情况。对于主体情况，有学者认为不能把主体情况归于犯罪情节中。主体情况是犯罪人的个人情况，应单独考察。可以考虑适用缓刑的犯罪情节是:良善的犯罪动机;过失犯;防卫过当;避险过当;中止犯;未造成危害后果的预备犯、未遂犯;胁从犯等。t4]笔者同意这种观点。

(1)良善的犯罪动机。犯罪动机最能体现行为人的主观恶性，是判断行为人人身危险性和社会危害性的重要标准。并不是所有的犯罪其犯罪动机是恶性的。有些是为了伸张正义，或者受外界因素的刺激而导致行为人实施的行为触犯了刑法。鉴于此，这种行为人适用缓刑也不会再有社会危害性。

(2)过失犯。过失犯罪的犯罪人其主观上并不是想要犯罪，而是由于疏忽大意而没有预见或者有预见而过于自信认为能够避免，从而导致自己触犯了刑法。这种行为人主观上没有什么恶性，一般也是可以适用缓刑的。

(3)防卫过当和避险过当。这两种情况都是由于行为人在正当防卫和紧急避险时没有把握好限度，行为人主观上并没有犯罪的主观故意。也可以适用缓刑。

(4)中止犯、未造成危害后果的预备犯、未遂犯。这些犯罪人都是主观上犯罪故意的有了善的变化。根据案件情况可以判断其适用缓刑不再危害社会的，可以适用缓刑。

(5)胁从犯。胁从犯的主观上并不太愿意实施犯罪，而迫于周围的压力，还是实施了犯罪。这种行为人的主观恶性和人身危险性不大，也可以适用缓刑。

2、悔罪表现。悔罪表现是指犯罪人对自己所犯罪行悔悟的具体表现。悔罪表现可以直接体现犯罪人在犯罪后的人身危险性与社会危害性。犯罪人在犯罪后的悔罪表现越多，其人身危险性与社会危险性越小。主要的悔罪表现有:自首、立功、坦白及其他悔罪表现。这些表现是考虑行为人犯罪后适用缓刑的重要因素。

3、确实不致再危害社会。这是适用缓刑的根本依据，也是缓刑所要达到的根本目的。在这里，有学者认为应当把主体个人情况当做重要的判定依据，认为犯罪人的个人情况主要包括:犯罪人以前的记录、犯罪人的一贯表现、犯罪人的性格、犯罪人的学习、工作与生活经历、犯罪人的身心健康状况。笔者认为:首先，将个人情况作为判定依据的直接目的在于衡量对犯罪人适用缓刑后可以期待的效果，即通过对犯罪人适用缓刑，使犯罪人的人身危险性和社会危害性降低到何种程度。因此以上列举的个人情况都是可以用来作为判定衡量效果的标准。如果行为人以前没有犯罪记录，并且性格良好，生活环境稳定，那么该行为人通过适用缓刑后可以期待的效果就会很好，从而使缓刑的作用与目的得以充分体现和发挥。再次，在对犯罪人的个人情况进行判定的过程中，笔者认为犯罪人周围的生活环境是需要特别关注的一项重要因素。因为环境是影响一个人性格及行为的重要因素。环境既能造就人的性格，也能在潜移默化中改变人的性格。因为如果即使一个人没有前科，一贯表现良好，身体健康也不错，但是由于环境潜移默化的影响力，可能迫使人去改变原有的性格，迫于压力去实施犯罪。

由于对于犯罪人是否适用缓刑需要考虑的方面十分的众多，为了尽可能的全面、完善些，某些国外的学者认为，在决定是否对犯罪人适用缓刑时，还应当考虑犯罪人的职业技能、职业记录、支付能力，某些情况下还要考虑诉辩交易。这些我们在判定是否适用缓刑的过程中，也可以加以参考，使得缓刑适用的更加完善、正确，维护法律的公正性。

三、缓刑适用的排除条件

我国刑法规定缓刑适用的排除条件是累犯不得适用缓刑。所谓累犯，是指受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯被判处一定刑罚之罪的罪犯。在我国，累犯分为一般累犯和特殊累犯两种。一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。而特殊累犯是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。由此看出，我国刑法之所以明确规定累犯不适用缓刑的原因在于累犯的人身危险性与社会危害性较大，而且在表面看来累犯适用缓刑的期待效果不好，因此不能适用缓刑。

适用条件范文篇2

关键词：一般缓刑；缓刑考验期；人身危险性；社会危害性；累犯

缓刑在世界各国法律中都有不同的规定。缓刑作为一种刑罚，其运用相当灵活。它的适用是根据每个罪犯的犯罪情节和悔罪表现等情况而定，其实这是刑罚个别化的重要体现，因此也有学者认为“缓刑是最高程度的个别化”。

我国刑法对于缓刑有两个制度，一个是一般缓刑，另一个是战时缓刑。由于战时缓刑只适用于战争这种特殊时期，适用范围较窄，不具有普遍性，因此在这里只探讨一般缓刑。我国刑法第七十二条明确规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。第七十四条规定：对于累犯，不适用缓刑。这两项法条就是我国对于缓刑的法律规定。这两项法条规定了缓刑适用的三个条件：一是前提条件也称为形式要件；二是实质条件；三是排除条件。下面笔者将对于我国关于缓刑适用的这三个条件进行分析。

一、缓刑适用的前提条件

首先，我国刑法第七十二条规定的缓刑适用的前提条件(形式要件)是对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子。我国刑法对于缓刑的前提条件并没有罪种的限制，适用的是短期自由刑，适用对象中没有罚金刑。而且按照我国刑罚种类排序，比拘役轻的刑罚是管制，管制是一种限制自由刑，并不需要剥夺人身自由，因此管制不需要适用缓刑，直接由公安机关执行即可。

但是刑法规定的有期徒刑的刑期是3年以下，对此学界有不同的意见。有的认为过短，主张应当提高到5年；有的认为过长，应当降低到2年；还有的认为是3年即可。基本上都认为3年是最合理、最恰当的期限。这种观点这样认为的理由主要是：第一，缓刑适用的刑期为3年以下者，与其他国家的缓刑面大致相似。川第二，3年以下有期徒刑在我国刑法中属于罪行较轻的类型，其犯罪人人身危险性较小，社会危害较小。

笔者认为这两种理由都存在漏洞。首先，第一条理由，规定缓刑的适用是为了与其他国家的缓刑面相似。这样的理由我认为是没有说服力的。每个国家和地区都有各自不同的国情，都有不同的属于自己的特色的社会环境。缓刑的适用不能为了与其他国家缓刑面相似而缓刑。不同的国家对于罪刑的轻重基于当地人民对于犯罪危害程度的理解都有着不同的规定。这就好比美国对于枪支的管理的规定适用到中国，这显然是不合情理的。我认为缓刑应该根据自己的国情而定，不要刻意的跟其他国家去比较。对于第二条理由是3年以下有期徒刑的犯罪人人身危险性较小，社会危害性较小。在我看来，刑期并不是判定缓刑的唯一前提条件。因为人身危险性和社会危害性的大小是相对而言的，不能保证3年以下有期徒刑的犯罪人的人身危险性和社会危害性就一定小。缓刑的目的是既为了完成刑罚的目的，教育改正罪犯，也是在维护法律的公正，保护被害人的利益。对于被害人而言，被判处3年以下有期徒刑的加害人侵犯了其人身财产的权利，加害人的人身危险性与社会危害性并不一定小。而且社会上的公民如果站在被害人的角度来看，也不一定认为加害人的人身危险性与社会危害性就小。因此不能仅凭一刑期的长短来判定犯罪人其人身危险性与社会危害性的大小。因为刑期只是法律规定的一个类似考试的“分数线”，而对于这个“分数线”并不是社会公众都予以认同。刑期在3年以上的罪犯在一定程度上也可以判处缓刑，对于这种的缓刑，关键是看缓刑考验期的效果如何。缓刑考验期是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期限。对于刑期在3年以上的适用缓刑，考验期需要加长。

二、缓刑适用的实质条件

缓刑适用的实质条件是根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。实质条件是适用缓刑的关键条件。在判断缓刑适用的实质条件时，应从以下几个方面进行：

1、犯罪情节。犯罪情节包括定罪情节和部分量刑情节。

缓刑适用中的犯罪情节是一个综合的概念，是指说明犯罪的各种事实情况。[3]这里的各种事实情况既反映的是行为人的社会危害性，也反映的是行为人的人身危险性。缓刑适用的犯罪情节范围比较广泛，主要应当从以下几个方面进行考察：犯罪性质、犯罪动机、犯罪手段、犯罪内容、犯罪对象、犯罪损害结果以及主体情况。对于主体情况，有学者认为不能把主体情况归于犯罪情节中。主体情况是犯罪人的个人情况，应单独考察。可以考虑适用缓刑的犯罪情节是：良善的犯罪动机；过失犯；防卫过当；避险过当；中止犯；未造成危害后果的预备犯、未遂犯；胁从犯等。t4]笔者同意这种观点。

(1)良善的犯罪动机。犯罪动机最能体现行为人的主观恶性，是判断行为人人身危险性和社会危害性的重要标准。并不是所有的犯罪其犯罪动机是恶性的。有些是为了伸张正义，或者受外界因素的刺激而导致行为人实施的行为触犯了刑法。鉴于此，这种行为人适用缓刑也不会再有社会危害性。

(2)过失犯。过失犯罪的犯罪人其主观上并不是想要犯罪，而是由于疏忽大意而没有预见或者有预见而过于自信认为能够避免，从而导致自己触犯了刑法。这种行为人主观上没有什么恶性，一般也是可以适用缓刑的。

(3)防卫过当和避险过当。这两种情况都是由于行为人在正当防卫和紧急避险时没有把握好限度，行为人主观上并没有犯罪的主观故意。也可以适用缓刑。

(4)中止犯、未造成危害后果的预备犯、未遂犯。这些犯罪人都是主观上犯罪故意的有了善的变化。根据案件情况可以判断其适用缓刑不再危害社会的，可以适用缓刑。

(5)胁从犯。胁从犯的主观上并不太愿意实施犯罪，而迫于周围的压力，还是实施了犯罪。这种行为人的主观恶性和人身危险性不大，也可以适用缓刑。

2、悔罪表现。悔罪表现是指犯罪人对自己所犯罪行悔悟的具体表现。悔罪表现可以直接体现犯罪人在犯罪后的人身危险性与社会危害性。犯罪人在犯罪后的悔罪表现越多，其人身危险性与社会危险性越小。主要的悔罪表现有：自首、立功、坦白及其他悔罪表现。这些表现是考虑行为人犯罪后适用缓刑的重要因素。

3、确实不致再危害社会。这是适用缓刑的根本依据，也是缓刑所要达到的根本目的。在这里，有学者认为应当把主体个人情况当做重要的判定依据，认为犯罪人的个人情况主要包括：犯罪人以前的记录、犯罪人的一贯表现、犯罪人的性格、犯罪人的学习、工作与生活经历、犯罪人的身心健康状况。笔者认为：首先，将个人情况作为判定依据的直接目的在于衡量对犯罪人适用缓刑后可以期待的效果，即通过对犯罪人适用缓刑，使犯罪人的人身危险性和社会危害性降低到何种程度。因此以上列举的个人情况都是可以用来作为判定衡量效果的标准。如果行为人以前没有犯罪记录，并且性格良好，生活环境稳定，那么该行为人通过适用缓刑后可以期待的效果就会很好，从而使缓刑的作用与目的得以充分体现和发挥。再次，在对犯罪人的个人情况进行判定的过程中，笔者认为犯罪人周围的生活环境是需要特别关注的一项重要因素。因为环境是影响一个人性格及行为的重要因素。环境既能造就人的性格，也能在潜移默化中改变人的性格。因为如果即使一个人没有前科，一贯表现良好，身体健康也不错，但是由于环境潜移默化的影响力，可能迫使人去改变原有的性格，迫于压力去实施犯罪。

由于对于犯罪人是否适用缓刑需要考虑的方面十分的众多，为了尽可能的全面、完善些，某些国外的学者认为，在决定是否对犯罪人适用缓刑时，还应当考虑犯罪人的职业技能、职业记录、支付能力，某些情况下还要考虑诉辩交易。这些我们在判定是否适用缓刑的过程中，也可以加以参考，使得缓刑适用的更加完善、正确，维护法律的公正性。

三、缓刑适用的排除条件

我国刑法规定缓刑适用的排除条件是累犯不得适用缓刑。所谓累犯，是指受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯被判处一定刑罚之罪的罪犯。在我国，累犯分为一般累犯和特殊累犯两种。一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。而特殊累犯是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。由此看出，我国刑法之所以明确规定累犯不适用缓刑的原因在于累犯的人身危险性与社会危害性较大，而且在表面看来累犯适用缓刑的期待效果不好，因此不能适用缓刑。

笔者认为法律设定缓刑的排除条件目的在于，明确的规定某些情形排除在缓刑适用范围之外，从而防止法官的自由裁量权的滥用，导致失去法律的公正。不少各国对于缓刑的排除条件都有相应的规定。主要包括以下三个方面：

(一)在一定时间内被判处过一定的刑罚。俘)犯罪人被宣布为某种难以改造或者具有某种危险的人。

适用条件范文篇3

论文摘要：督促程序并不适用于一切民事案件，债权人提出的民事案件必须具备法定条件，才能向人民法院申请适用督促程序，向债务人发出支付令。根据《民事诉讼法》第189条的规定，适用督促程序的条件包括：

一、必须是以金钱、有价证券为标的物的给付之诉

这意味着：其一，只有给付之诉才有适用督促程序的可能性。确认之诉或形成之诉均不得依督促程序请求保护。其二，也不是所有的给付之诉都可以适用督促程序，只有以金钱和有价证券为标的物的给付之诉才可以适用督促程序。因为这类给付，较之其他请求有迅速清偿的必要，而且它们均用一定数量来表示，便于计算，造成损失时也易于弥补，符合督促程序简便、迅速地解决债务纠纷的立法要求。债权人提出的请求，仅须主张给付一定数量的金钱或有价证券即可，至于该请求所基于的法律关系如何，则在所不问。关于债权人请求给付的标的物之范围，日本和我国台湾地区的民事诉讼法规定，除了金钱和有价证券外，还包括“其他代替物”。所谓代替物是指只须约定标的物的种类、质量和数量等，可以任以同种同质同量的物相代替，而对当事人没有影响的有体动产，例如金钱、大米、电器产品等，其范围很广。我国1991年的《民事诉讼法》规定督促程序只适用于请求给付金钱、有价证券的案件，不适用于请求给付其他代替物。从当事人的程序选择权之保障角度来看，似有完善的必要。其三，债权人申请发出支付令时，不得提出预备的请求。所谓预备的请求，是指债权人提出某项请求时，考虑到该项请求可能不被法院支持，就提出另一请求作为预备，要求法院在认定其第一位的请求无理由时转而审理其预备的请求。例如，债权人基于买卖合同请求债务人给付一定数量的价金，并提出，如果合同无效，则请求返还货物。之所以不允许提出预备的请求，因为督促程序的适用以债权债务关系明确且无争议为前提，倘若存在争执的可能，则不能适用。至于代偿的请求或选择的请求，则可以提出。所谓代偿的请求，例如债权人请求给付一定数量的有价证券，如果不能给付有价证券，则支付若干金钱；所谓选择的请求，例如债权人请求给付若干金钱或有价证券。

二、债权人与债务人没有其他债务纠纷

关于债权人与债务人没有其他债务纠纷的含义，最高人民法院将之解释为“债权人没有对待给付义务”，其内容主要包括：

其一，债权人对于债务人的给付请求，是不附条件的，而且已经到期。反之，如果此给付请求权附有条件或者尚未到清偿期，则不得申请支付令。

其二，债权人对行债务人如果负有先履行的给付义务或者负有同时履行的给付义务，债务人则享有先履行抗辩权或同时履行抗辩权，在此情况下，债权人不得申请发出支付令。即使债权人已经提出自己的给付，而债务人尚未受领，债权人仍未解除其对待给付的义务。

三、支付令能够送达给债务人

支付令以债务人不提出异议且无履行行为而产生与判决一样的效力。这对债务人权益的影响很大。因而立法上限制了送达的方式，要求支付令能够实际送达给债务人，以保证债务人的异议权和听审权，并赋予支付令以合法性。这里的“能够送达”，依最高人民法院的司法解释和国际惯例，包含两层意思：其一，债务人必须在本国境内而能够进行域内送达，不需要经过复杂而漫长的域外送达。这是由督促程序的简捷性、经济性决定的。其二，支付令不能采取公告送达的方式。债务人虽在我国境内但下落不明而需要进行公告送达时，不能适用督促程序。至于其他的送达方式，立法并不排除，包括直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、转交送达等。

适用条件范文篇4

我国刑法对于缓刑有两个制度，一个是一般缓刑，另一个是战时缓刑。由于战时缓刑只适用于战争这种特殊时期，适用范围较窄，不具有普遍性，因此在这里只探讨一般缓刑。我国刑法第七十二条明确规定:对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。第七十四条规定:对于累犯，不适用缓刑。这两项法条就是我国对于缓刑的法律规定。这两项法条规定了缓刑适用的三个条件:一是前提条件也称为形式要件;二是实质条件;三是排除条件。下面笔者将对于我国关于缓刑适用的这三个条件进行分析。

一、缓刑适用的前提条件

首先，我国刑法第七十二条规定的缓刑适用的前提条件(形式要件)是对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子。我国刑法对于缓刑的前提条件并没有罪种的限制，适用的是短期自由刑，适用对象中没有罚金刑。而且按照我国刑罚种类排序，比拘役轻的刑罚是管制，管制是一种限制自由刑，并不需要剥夺人身自由，因此管制不需要适用缓刑，直接由公安机关执行即可。

但是刑法规定的有期徒刑的刑期是3年以下，对此学界有不同的意见。有的认为过短，主张应当提高到5年;有的认为过长，应当降低到2年;还有的认为是3年即可。基本上都认为3年是最合理、最恰当的期限。这种观点这样认为的理由主要是:第一，缓刑适用的刑期为3年以下者，与其他国家的缓刑面大致相似。川第二，3年以下有期徒刑在我国刑法中属于罪行较轻的类型，其犯罪人人身危险性较小，社会危害较小。

笔者认为这两种理由都存在漏洞。首先，第一条理由，规定缓刑的适用是为了与其他国家的缓刑面相似。这样的理由我认为是没有说服力的。每个国家和地区都有各自不同的国情，都有不同的属于自己的特色的社会环境。缓刑的适用不能为了与其他国家缓刑面相似而缓刑。不同的国家对于罪刑的轻重基于当地人民对于犯罪危害程度的理解都有着不同的规定。这就好比美国对于枪支的管理的规定适用到中国，这显然是不合情理的。我认为缓刑应该根据自己的国情而定，不要刻意的跟其他国家去比较。对于第二条理由是3年以下有期徒刑的犯罪人人身危险性较小，社会危害性较小。在我看来，刑期并不是判定缓刑的唯一前提条件。因为人身危险性和社会危害性的大小是相对而言的，不能保证3年以下有期徒刑的犯罪人的人身危险性和社会危害性就一定小。缓刑的目的是既为了完成刑罚的目的，教育改正罪犯，也是在维护法律的公正，保护被害人的利益。对于被害人而言，被判处3年以下有期徒刑的加害人侵犯了其人身财产的权利，加害人的人身危险性与社会危害性并不一定小。而且社会上的公民如果站在被害人的角度来看，也不一定认为加害人的人身危险性与社会危害性就小。因此不能仅凭一刑期的长短来判定犯罪人其人身危险性与社会危害性的大小。因为刑期只是法律规定的一个类似考试的“分数线”，而对于这个“分数线”并不是社会公众都予以认同。刑期在3年以上的罪犯在一定程度上也可以判处缓刑，对于这种的缓刑，关键是看缓刑考验期的效果如何。缓刑考验期是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期限。对于刑期在3年以上的适用缓刑，考验期需要加长。

二、缓刑适用的实质条件

缓刑适用的实质条件是根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。实质条件是适用缓刑的关键条件。在判断缓刑适用的实质条件时，应从以下几个方面进行:

1、犯罪情节。犯罪情节包括定罪情节和部分量刑情节。

缓刑适用中的犯罪情节是一个综合的概念，是指说明犯罪的各种事实情况。这里的各种事实情况既反映的是行为人的社会危害性，也反映的是行为人的人身危险性。缓刑适用的犯罪情节范围比较广泛，主要应当从以下几个方面进行考察:犯罪性质、犯罪动机、犯罪手段、犯罪内容、犯罪对象、犯罪损害结果以及主体情况。对于主体情况，有学者认为不能把主体情况归于犯罪情节中。主体情况是犯罪人的个人情况，应单独考察。可以考虑适用缓刑的犯罪情节是:良善的犯罪动机;过失犯;防卫过当;避险过当;中止犯;未造成危害后果的预备犯、未遂犯;胁从犯等。笔者同意这种观点。

(1)良善的犯罪动机。犯罪动机最能体现行为人的主观恶性，是判断行为人人身危险性和社会危害性的重要标准。并不是所有的犯罪其犯罪动机是恶性的。有些是为了伸张正义，或者受外界因素的刺激而导致行为人实施的行为触犯了刑法。鉴于此，这种行为人适用缓刑也不会再有社会危害性。

(2)过失犯。过失犯罪的犯罪人其主观上并不是想要犯罪，而是由于疏忽大意而没有预见或者有预见而过于自信认为能够避免，从而导致自己触犯了刑法。这种行为人主观上没有什么恶性，一般也是可以适用缓刑的。

(3)防卫过当和避险过当。这两种情况都是由于行为人在正当防卫和紧急避险时没有把握好限度，行为人主观上并没有犯罪的主观故意。也可以适用缓刑。

(4)中止犯、未造成危害后果的预备犯、未遂犯。这些犯罪人都是主观上犯罪故意的有了善的变化。根据案件情况可以判断其适用缓刑不再危害社会的，可以适用缓刑。

(5)胁从犯。胁从犯的主观上并不太愿意实施犯罪，而迫于周围的压力，还是实施了犯罪。这种行为人的主观恶性和人身危险性不大，也可以适用缓刑。

2、悔罪表现。悔罪表现是指犯罪人对自己所犯罪行悔悟的具体表现。悔罪表现可以直接体现犯罪人在犯罪后的人身危险性与社会危害性。犯罪人在犯罪后的悔罪表现越多，其人身危险性与社会危险性越小。主要的悔罪表现有:自首、立功、坦白及其他悔罪表现。这些表现是考虑行为人犯罪后适用缓刑的重要因素。

3、确实不致再危害社会。这是适用缓刑的根本依据，也是缓刑所要达到的根本目的。在这里，有学者认为应当把主体个人情况当做重要的判定依据，认为犯罪人的个人情况主要包括:犯罪人以前的记录、犯罪人的一贯表现、犯罪人的性格、犯罪人的学习、工作与生活经历、犯罪人的身心健康状况。笔者认为:首先，将个人情况作为判定依据的直接目的在于衡量对犯罪人适用缓刑后可以期待的效果，即通过对犯罪人适用缓刑，使犯罪人的人身危险性和社会危害性降低到何种程度。因此以上列举的个人情况都是可以用来作为判定衡量效果的标准。如果行为人以前没有犯罪记录，并且性格良好，生活环境稳定，那么该行为人通过适用缓刑后可以期待的效果就会很好，从而使缓刑的作用与目的得以充分体现和发挥。再次，在对犯罪人的个人情况进行判定的过程中，笔者认为犯罪人周围的生活环境是需要特别关注的一项重要因素。因为环境是影响一个人性格及行为的重要因素。环境既能造就人的性格，也能在潜移默化中改变人的性格。因为如果即使一个人没有前科，一贯表现良好，身体健康也不错，但是由于环境潜移默化的影响力，可能迫使人去改变原有的性格，迫于压力去实施犯罪。

由于对于犯罪人是否适用缓刑需要考虑的方面十分的众多，为了尽可能的全面、完善些，某些国外的学者认为，在决定是否对犯罪人适用缓刑时，还应当考虑犯罪人的职业技能、职业记录、支付能力，某些情况下还要考虑诉辩交易。这些我们在判定是否适用缓刑的过程中，也可以加以参考，使得缓刑适用的更加完善、正确，维护法律的公正性。

三、缓刑适用的排除条件

我国刑法规定缓刑适用的排除条件是累犯不得适用缓刑。所谓累犯，是指受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯被判处一定刑罚之罪的罪犯。在我国，累犯分为一般累犯和特殊累犯两种。一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。而特殊累犯是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。由此看出，我国刑法之所以明确规定累犯不适用缓刑的原因在于累犯的人身危险性与社会危害性较大，而且在表面看来累犯适用缓刑的期待效果不好，因此不能适用缓刑。

适用条件范文篇5

关键词：一般缓刑；缓刑考验期；人身危险性；社会危害性；累犯

缓刑在世界各国法律中都有不同的规定。缓刑作为一种刑罚，其运用相当灵活。它的适用是根据每个罪犯的犯罪情节和悔罪表现等情况而定，其实这是刑罚个别化的重要体现，因此也有学者认为“缓刑是最高程度的个别化”。

我国刑法对于缓刑有两个制度，一个是一般缓刑，另一个是战时缓刑。由于战时缓刑只适用于战争这种特殊时期，适用范围较窄，不具有普遍性，因此在这里只探讨一般缓刑。我国刑法第七十二条明确规定:对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。第七十四条规定:对于累犯，不适用缓刑。这两项法条就是我国对于缓刑的法律规定。这两项法条规定了缓刑适用的三个条件:一是前提条件也称为形式要件;二是实质条件;三是排除条件。下面笔者将对于我国关于缓刑适用的这三个条件进行分析。

一、缓刑适用的前提条件

首先，我国刑法第七十二条规定的缓刑适用的前提条件(形式要件)是对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子。我国刑法对于缓刑的前提条件并没有罪种的限制，适用的是短期自由刑，适用对象中没有罚金刑。而且按照我国刑罚种类排序，比拘役轻的刑罚是管制，管制是一种限制自由刑，并不需要剥夺人身自由，因此管制不需要适用缓刑，直接由公安机关执行即可。

但是刑法规定的有期徒刑的刑期是3年以下，对此学界有不同的意见。有的认为过短，主张应当提高到5年;有的认为过长，应当降低到2年;还有的认为是3年即可。基本上都认为3年是最合理、最恰当的期限。这种观点这样认为的理由主要是:第一，缓刑适用的刑期为3年以下者，与其他国家的缓刑面大致相似。川第二，3年以下有期徒刑在我国刑法中属于罪行较轻的类型，其犯罪人人身危险性较小，社会危害较小。

笔者认为这两种理由都存在漏洞。首先，第一条理由，规定缓刑的适用是为了与其他国家的缓刑面相似。这样的理由我认为是没有说服力的。每个国家和地区都有各自不同的国情，都有不同的属于自己的特色的社会环境。缓刑的适用不能为了与其他国家缓刑面相似而缓刑。不同的国家对于罪刑的轻重基于当地人民对于犯罪危害程度的理解都有着不同的规定。这就好比美国对于枪支的管理的规定适用到中国，这显然是不合情理的。我认为缓刑应该根据自己的国情而定，不要刻意的跟其他国家去比较。对于第二条理由是3年以下有期徒刑的犯罪人人身危险性较小，社会危害性较小。在我看来，刑期并不是判定缓刑的唯一前提条件。因为人身危险性和社会危害性的大小是相对而言的，不能保证3年以下有期徒刑的犯罪人的人身危险性和社会危害性就一定小。缓刑的目的是既为了完成刑罚的目的，教育改正罪犯，也是在维护法律的公正，保护被害人的利益。对于被害人而言，被判处3年以下有期徒刑的加害人侵犯了其人身财产的权利，加害人的人身危险性与社会危害性并不一定小。而且社会上的公民如果站在被害人的角度来看，也不一定认为加害人的人身危险性与社会危害性就小。因此不能仅凭一刑期的长短来判定犯罪人其人身危险性与社会危害性的大小。因为刑期只是法律规定的一个类似考试的“分数线”，而对于这个“分数线”并不是社会公众都予以认同。刑期在3年以上的罪犯在一定程度上也可以判处缓刑，对于这种的缓刑，关键是看缓刑考验期的效果如何。缓刑考验期是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期限。对于刑期在3年以上的适用缓刑，考验期需要加长。

二、缓刑适用的实质条件

缓刑适用的实质条件是根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。实质条件是适用缓刑的关键条件。在判断缓刑适用的实质条件时，应从以下几个方面进行:

1、犯罪情节。犯罪情节包括定罪情节和部分量刑情节。

缓刑适用中的犯罪情节是一个综合的概念，是指说明犯罪的各种事实情况。[3]这里的各种事实情况既反映的是行为人的社会危害性，也反映的是行为人的人身危险性。缓刑适用的犯罪情节范围比较广泛，主要应当从以下几个方面进行考察:犯罪性质、犯罪动机、犯罪手段、犯罪内容、犯罪对象、犯罪损害结果以及主体情况。对于主体情况，有学者认为不能把主体情况归于犯罪情节中。主体情况是犯罪人的个人情况，应单独考察。可以考虑适用缓刑的犯罪情节是:良善的犯罪动机;过失犯;防卫过当;避险过当;中止犯;未造成危害后果的预备犯、未遂犯;胁从犯等。t4]笔者同意这种观点。

(1)良善的犯罪动机。犯罪动机最能体现行为人的主观恶性，是判断行为人人身危险性和社会危害性的重要标准。并不是所有的犯罪其犯罪动机是恶性的。有些是为了伸张正义，或者受外界因素的刺激而导致行为人实施的行为触犯了刑法。鉴于此，这种行为人适用缓刑也不会再有社会危害性。

(2)过失犯。过失犯罪的犯罪人其主观上并不是想要犯罪，而是由于疏忽大意而没有预见或者有预见而过于自信认为能够避免，从而导致自己触犯了刑法。这种行为人主观上没有什么恶性，一般也是可以适用缓刑的。

(3)防卫过当和避险过当。这两种情况都是由于行为人在正当防卫和紧急避险时没有把握好限度，行为人主观上并没有犯罪的主观故意。也可以适用缓刑。

(4)中止犯、未造成危害后果的预备犯、未遂犯。这些犯罪人都是主观上犯罪故意的有了善的变化。根据案件情况可以判断其适用缓刑不再危害社会的，可以适用缓刑。

(5)胁从犯。胁从犯的主观上并不太愿意实施犯罪，而迫于周围的压力，还是实施了犯罪。这种行为人的主观恶性和人身危险性不大，也可以适用缓刑。

2、悔罪表现。悔罪表现是指犯罪人对自己所犯罪行悔悟的具体表现。悔罪表现可以直接体现犯罪人在犯罪后的人身危险性与社会危害性。犯罪人在犯罪后的悔罪表现越多，其人身危险性与社会危险性越小。主要的悔罪表现有:自首、立功、坦白及其他悔罪表现。这些表现是考虑行为人犯罪后适用缓刑的重要因素。

3、确实不致再危害社会。这是适用缓刑的根本依据，也是缓刑所要达到的根本目的。在这里，有学者认为应当把主体个人情况当做重要的判定依据，认为犯罪人的个人情况主要包括:犯罪人以前的记录、犯罪人的一贯表现、犯罪人的性格、犯罪人的学习、工作与生活经历、犯罪人的身心健康状况。笔者认为:首先，将个人情况作为判定依据的直接目的在于衡量对犯罪人适用缓刑后可以期待的效果，即通过对犯罪人适用缓刑，使犯罪人的人身危险性和社会危害性降低到何种程度。因此以上列举的个人情况都是可以用来作为判定衡量效果的标准。如果行为人以前没有犯罪记录，并且性格良好，生活环境稳定，那么该行为人通过适用缓刑后可以期待的效果就会很好，从而使缓刑的作用与目的得以充分体现和发挥。再次，在对犯罪人的个人情况进行判定的过程中，笔者认为犯罪人周围的生活环境是需要特别关注的一项重要因素。因为环境是影响一个人性格及行为的重要因素。环境既能造就人的性格，也能在潜移默化中改变人的性格。因为如果即使一个人没有前科，一贯表现良好，身体健康也不错，但是由于环境潜移默化的影响力，可能迫使人去改变原有的性格，迫于压力去实施犯罪。

由于对于犯罪人是否适用缓刑需要考虑的方面十分的众多，为了尽可能的全面、完善些，某些国外的学者认为，在决定是否对犯罪人适用缓刑时，还应当考虑犯罪人的职业技能、职业记录、支付能力，某些情况下还要考虑诉辩交易。这些我们在判定是否适用缓刑的过程中，也可以加以参考，使得缓刑适用的更加完善、正确，维护法律的公正性。

三、缓刑适用的排除条件

我国刑法规定缓刑适用的排除条件是累犯不得适用缓刑。所谓累犯，是指受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯被判处一定刑罚之罪的罪犯。在我国，累犯分为一般累犯和特殊累犯两种。一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。而特殊累犯是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。由此看出，我国刑法之所以明确规定累犯不适用缓刑的原因在于累犯的人身危险性与社会危害性较大，而且在表面看来累犯适用缓刑的期待效果不好，因此不能适用缓刑。

适用条件范文篇6

我国刑法对于缓刑有两个制度，一个是一般缓刑，另一个是战时缓刑。由于战时缓刑只适用于战争这种特殊时期，适用范围较窄，不具有普遍性，因此在这里只探讨一般缓刑。我国刑法第七十二条明确规定:对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。第七十四条规定:对于累犯，不适用缓刑。这两项法条就是我国对于缓刑的法律规定。这两项法条规定了缓刑适用的三个条件:一是前提条件也称为形式要件;二是实质条件;三是排除条件。下面笔者将对于我国关于缓刑适用的这三个条件进行分析。

一、缓刑适用的前提条件

首先，我国刑法第七十二条规定的缓刑适用的前提条件(形式要件)是对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子。我国刑法对于缓刑的前提条件并没有罪种的限制，适用的是短期自由刑，适用对象中没有罚金刑。而且按照我国刑罚种类排序，比拘役轻的刑罚是管制，管制是一种限制自由刑，并不需要剥夺人身自由，因此管制不需要适用缓刑，直接由公安机关执行即可。

但是刑法规定的有期徒刑的刑期是3年以下，对此学界有不同的意见。有的认为过短，主张应当提高到5年;有的认为过长，应当降低到2年;还有的认为是3年即可。基本上都认为3年是最合理、最恰当的期限。这种观点这样认为的理由主要是:第一，缓刑适用的刑期为3年以下者，与其他国家的缓刑面大致相似。川第二，3年以下有期徒刑在我国刑法中属于罪行较轻的类型，其犯罪人人身危险性较小，社会危害较小。

笔者认为这两种理由都存在漏洞。首先，第一条理由，规定缓刑的适用是为了与其他国家的缓刑面相似。这样的理由我认为是没有说服力的。每个国家和地区都有各自不同的国情，都有不同的属于自己的特色的社会环境。缓刑的适用不能为了与其他国家缓刑面相似而缓刑。不同的国家对于罪刑的轻重基于当地人民对于犯罪危害程度的理解都有着不同的规定。这就好比美国对于枪支的管理的规定适用到中国，这显然是不合情理的。我认为缓刑应该根据自己的国情而定，不要刻意的跟其他国家去比较。对于第二条理由是3年以下有期徒刑的犯罪人人身危险性较小，社会危害性较小。在我看来，刑期并不是判定缓刑的唯一前提条件。因为人身危险性和社会危害性的大小是相对而言的，不能保证3年以下有期徒刑的犯罪人的人身危险性和社会危害性就一定小。缓刑的目的是既为了完成刑罚的目的，教育改正罪犯，也是在维护法律的公正，保护被害人的利益。对于被害人而言，被判处3年以下有期徒刑的加害人侵犯了其人身财产的权利，加害人的人身危险性与社会危害性并不一定小。而且社会上的公民如果站在被害人的角度来看，也不一定认为加害人的人身危险性与社会危害性就小。因此不能仅凭一刑期的长短来判定犯罪人其人身危险性与社会危害性的大小。因为刑期只是法律规定的一个类似考试的“分数线”，而对于这个“分数线”并不是社会公众都予以认同。刑期在3年以上的罪犯在一定程度上也可以判处缓刑，对于这种的缓刑，关键是看缓刑考验期的效果如何。缓刑考验期是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期限。对于刑期在3年以上的适用缓刑，考验期需要加长。

二、缓刑适用的实质条件

缓刑适用的实质条件是根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会。实质条件是适用缓刑的关键条件。在判断缓刑适用的实质条件时，应从以下几个方面进行:

1、犯罪情节。犯罪情节包括定罪情节和部分量刑情节。

缓刑适用中的犯罪情节是一个综合的概念，是指说明犯罪的各种事实情况。[3]这里的各种事实情况既反映的是行为人的社会危害性，也反映的是行为人的人身危险性。缓刑适用的犯罪情节范围比较广泛，主要应当从以下几个方面进行考察:犯罪性质、犯罪动机、犯罪手段、犯罪内容、犯罪对象、犯罪损害结果以及主体情况。对于主体情况，有学者认为不能把主体情况归于犯罪情节中。主体情况是犯罪人的个人情况，应单独考察。可以考虑适用缓刑的犯罪情节是:良善的犯罪动机;过失犯;防卫过当;避险过当;中止犯;未造成危害后果的预备犯、未遂犯;胁从犯等。t4]笔者同意这种观点。

(1)良善的犯罪动机。犯罪动机最能体现行为人的主观恶性，是判断行为人人身危险性和社会危害性的重要标准。并不是所有的犯罪其犯罪动机是恶性的。有些是为了伸张正义，或者受外界因素的刺激而导致行为人实施的行为触犯了刑法。鉴于此，这种行为人适用缓刑也不会再有社会危害性。

(2)过失犯。过失犯罪的犯罪人其主观上并不是想要犯罪，而是由于疏忽大意而没有预见或者有预见而过于自信认为能够避免，从而导致自己触犯了刑法。这种行为人主观上没有什么恶性，一般也是可以适用缓刑的。

(3)防卫过当和避险过当。这两种情况都是由于行为人在正当防卫和紧急避险时没有把握好限度，行为人主观上并没有犯罪的主观故意。也可以适用缓刑。

(4)中止犯、未造成危害后果的预备犯、未遂犯。这些犯罪人都是主观上犯罪故意的有了善的变化。根据案件情况可以判断其适用缓刑不再危害社会的，可以适用缓刑。

(5)胁从犯。胁从犯的主观上并不太愿意实施犯罪，而迫于周围的压力，还是实施了犯罪。这种行为人的主观恶性和人身危险性不大，也可以适用缓刑。

2、悔罪表现。悔罪表现是指犯罪人对自己所犯罪行悔悟的具体表现。悔罪表现可以直接体现犯罪人在犯罪后的人身危险性与社会危害性。犯罪人在犯罪后的悔罪表现越多，其人身危险性与社会危险性越小。主要的悔罪表现有:自首、立功、坦白及其他悔罪表现。这些表现是考虑行为人犯罪后适用缓刑的重要因素。

3、确实不致再危害社会。这是适用缓刑的根本依据，也是缓刑所要达到的根本目的。在这里，有学者认为应当把主体个人情况当做重要的判定依据，认为犯罪人的个人情况主要包括:犯罪人以前的记录、犯罪人的一贯表现、犯罪人的性格、犯罪人的学习、工作与生活经历、犯罪人的身心健康状况。笔者认为:首先，将个人情况作为判定依据的直接目的在于衡量对犯罪人适用缓刑后可以期待的效果，即通过对犯罪人适用缓刑，使犯罪人的人身危险性和社会危害性降低到何种程度。因此以上列举的个人情况都是可以用来作为判定衡量效果的标准。如果行为人以前没有犯罪记录，并且性格良好，生活环境稳定，那么该行为人通过适用缓刑后可以期待的效果就会很好，从而使缓刑的作用与目的得以充分体现和发挥。再次，在对犯罪人的个人情况进行判定的过程中，笔者认为犯罪人周围的生活环境是需要特别关注的一项重要因素。因为环境是影响一个人性格及行为的重要因素。环境既能造就人的性格，也能在潜移默化中改变人的性格。因为如果即使一个人没有前科，一贯表现良好，身体健康也不错，但是由于环境潜移默化的影响力，可能迫使人去改变原有的性格，迫于压力去实施犯罪。

由于对于犯罪人是否适用缓刑需要考虑的方面十分的众多，为了尽可能的全面、完善些，某些国外的学者认为，在决定是否对犯罪人适用缓刑时，还应当考虑犯罪人的职业技能、职业记录、支付能力，某些情况下还要考虑诉辩交易。这些我们在判定是否适用缓刑的过程中，也可以加以参考，使得缓刑适用的更加完善、正确，维护法律的公正性。

三、缓刑适用的排除条件

我国刑法规定缓刑适用的排除条件是累犯不得适用缓刑。所谓累犯，是指受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯被判处一定刑罚之罪的罪犯。在我国，累犯分为一般累犯和特殊累犯两种。一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。而特殊累犯是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。由此看出，我国刑法之所以明确规定累犯不适用缓刑的原因在于累犯的人身危险性与社会危害性较大，而且在表面看来累犯适用缓刑的期待效果不好，因此不能适用缓刑。

适用条件范文篇7

论文摘要：督促程序并不适用于一切民事案件，债权人提出的民事案件必须具备法定条件，才能向人民法院申请适用督促程序，向债务人发出支付令。根据《民事诉讼法》第189条的规定，适用督促程序的条件包括：

一、必须是以金钱、有价证券为标的物的给付之诉

这意味着：其一，只有给付之诉才有适用督促程序的可能性。确认之诉或形成之诉均不得依督促程序请求保护。其二，也不是所有的给付之诉都可以适用督促程序，只有以金钱和有价证券为标的物的给付之诉才可以适用督促程序。因为这类给付，较之其他请求有迅速清偿的必要，而且它们均用一定数量来表示，便于计算，造成损失时也易于弥补，符合督促程序简便、迅速地解决债务纠纷的立法要求。债权人提出的请求，仅须主张给付一定数量的金钱或有价证券即可，至于该请求所基于的法律关系如何，则在所不问。关于债权人请求给付的标的物之范围，日本和我国台湾地区的民事诉讼法规定，除了金钱和有价证券外，还包括“其他代替物”。所谓代替物是指只须约定标的物的种类、质量和数量等，可以任以同种同质同量的物相代替，而对当事人没有影响的有体动产，例如金钱、大米、电器产品等，其范围很广。我国1991年的《民事诉讼法》规定督促程序只适用于请求给付金钱、有价证券的案件，不适用于请求给付其他代替物。从当事人的程序选择权之保障角度来看，似有完善的必要。其三，债权人申请发出支付令时，不得提出预备的请求。所谓预备的请求，是指债权人提出某项请求时，考虑到该项请求可能不被法院支持，就提出另一请求作为预备，要求法院在认定其第一位的请求无理由时转而审理其预备的请求。例如，债权人基于买卖合同请求债务人给付一定数量的价金，并提出，如果合同无效，则请求返还货物。之所以不允许提出预备的请求，因为督促程序的适用以债权债务关系明确且无争议为前提，倘若存在争执的可能，则不能适用。至于代偿的请求或选择的请求，则可以提出。所谓代偿的请求，例如债权人请求给付一定数量的有价证券，如果不能给付有价证券，则支付若干金钱；所谓选择的请求，例如债权人请求给付若干金钱或有价证券。

二、债权人与债务人没有其他债务纠纷

关于债权人与债务人没有其他债务纠纷的含义，最高人民法院将之解释为“债权人没有对待给付义务”，其内容主要包括：

其一，债权人对于债务人的给付请求，是不附条件的，而且已经到期。反之，如果此给付请求权附有条件或者尚未到清偿期，则不得申请支付令。

其二，债权人对行债务人如果负有先履行的给付义务或者负有同时履行的给付义务，债务人则享有先履行抗辩权或同时履行抗辩权，在此情况下，债权人不得申请发出支付令。即使债权人已经提出自己的给付，而债务人尚未受领，债权人仍未解除其对待给付的义务。

三、支付令能够送达给债务人

支付令以债务人不提出异议且无履行行为而产生与判决一样的效力。这对债务人权益的影响很大。因而立法上限制了送达的方式，要求支付令能够实际送达给债务人，以保证债务人的异议权和听审权，并赋予支付令以合法性。这里的“能够送达”，依最高人民法院的司法解释和国际惯例，包含两层意思：其一，债务人必须在本国境内而能够进行域内送达，不需要经过复杂而漫长的域外送达。这是由督促程序的简捷性、经济性决定的。其二，支付令不能采取公告送达的方式。债务人虽在我国境内但下落不明而需要进行公告送达时，不能适用督促程序。至于其他的送达方式，立法并不排除，包括直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、转交送达等。公务员之家:

适用条件范文篇8

一、公司司法解散的要件分析

（一）公司决策机制失灵，经营管理发生严重困难。对于此要件，《公司法司法解释（二）》列举了如下几种情形：1.公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会；2.股东表决时无法达到法定或者公司章程约定的表决权比例，无法作出有效的股东会决议；3.公司董事长期冲突。上述三种情况，看似是并列关系，其实完全可以用一句话概括，即：股东冲突导致公司决策机制失灵（董事作为股东会、股东大会选举出来的公司高管，其也是股东的人，同样代表股东的利益）。在公司内部的治理机制当中，股东会处于“最顶端”，公司作为一个法律拟制的“人”同样有其独立的“意思能力”，而股东会恰好又是公司的“意思机构”，承担着公司若干重大事项（注册资本变动、公司合并分立、章程修订、董事监事的选举等）的决定权，如果股东会或者股东大会无法正常召开，或者无法作出有效的决议，那就相当于“人的大脑停止运转”，这体现的是股东之间深刻的利益冲突。而公司股东之间的利益冲突若不能得到妥善解决，会动摇有限责任公司赖以存续的“人合性”（即人与人之间的信任感）基础，这势必导致公司陷入僵局，引发公司被法院强制解散的后果。如在“刘超、安君与安徽锦辉机械装备有限公司公司解散纠纷案”中，法院经审理认为，公司股东之间的人合性基础丧失的，经调解无效，应当判决公司解散。同时还需注意的是，《公司法》第一百八十三条将“公司经营管理发生严重困难”作为股东提起解散公司之诉的条件之一。而对于在具体案件裁判过程中如何判断公司经营管理是否发生严重困难，最高人民法院在第8号指导案例“林方清诉常熟市凯莱实业有限公司公司解散纠纷案”中予以明确。即对于这一要件的把握，应当从公司的股东会、董事会或执行董事及监事会或监事的运行现状进行综合分析，其侧重点在于公司管理方面存有严重内部障碍，如股东会机制失灵、无法就公司的经营管理进行决策等，不应片面理解为公司资金缺乏、严重亏损等经营性困难。除了上述法律明文列举的情形之外，在目前的司法实践中，还有将司法解散的事由予以“扩张适用”的例子。如在“马美华等诉无锡禾润泰纺织有限公司公司解散案”中，无锡市中级人民法院将“股东压迫”作为公司陷入经营管理困难的事由之一。该案中，虽然禾润泰有限公司并无股东会表决机制失灵的情况，但是其控股股东存在侵占公司财产、违法违规进行利益输送、进行不正当关联交易等滥用权利的情形。这就使得公司“形骸化”，丧失了独立人格，成为大股东谋求自身私利的工具，其开展日常生产经营活动的条件也已然不复存在。据此法院认定涉案公司“经营管理发生严重困难，继续存续会使其他股东利益受损”，继而判决公司解散。另外还需注意的是，《公司法司法解释（二）》又明文列举了三类“不予受理”的情形：即股东以公司亏损为由起诉解散公司的（前文已述及，公司盈利与否并不是公司应否解散的条件，因为公司在生产经营过程中出现亏损属于正常的商业风险范畴，可以通过管理层科学合理的决策或者市场行情的变化加以解决，司法权不宜介入）以知情权/利润分配请求权受损为由提起诉讼请求解散公司的（出现这一情况直接提起一般的诉讼即可）或者在提起公司清算之诉后，又提起解散公司之诉的。（二）继续存续会使股东利益发生重大损失。对于公司继续存续是否会对股东利益造成重大损失，实质上是一种商业判断，需要具备财务、管理等方面的专业知识。而法官作为法学领域的“专家”只能就案件当中涉及到的法律问题作出判断，让法官事先就公司的生产经营状况作出评判，本身就超出了司法裁判者的能力范围，因而很难作出具体的认定。在司法实践中，还没有相关判例对如何判断“继续存续会使股东利益发生重大损失”作详尽的分析和论述，多数法院的通行做法是只要某公司陷入“公司僵局”，公司的相关治理机制难以有效运转，那么就默认该公司继续存续会给公司股东利益造成重大损失。因此，法院在作判决时倾向于花大量的笔墨去论述公司决策机制是如何失灵的，而后将“对股东利益造成重大损失”这一要件作为公司决策机制失灵的结果。比较典型的说法是：“某某公司股东长期冲突，决策机制失灵，如果公司继续存续，势必会使得股东利益发生重大损失”。当然，对于这一要件的判断，还是存在一些客观标准的，法官在实际裁判时往往会结合公司僵局产生的原因、存续的时间、是否有化解的替代措施等因素进行综合考量。（三）单独或者合计持有百分之十以上表决权的股东（主体要求）。对于这一要件的把握，主要应当注意的问题是，这“百分之十”是表决权比例而非出资比例，也不是持股比例。依照《公司法》规定，股东一般是按照出资比例行使表决权，但同时法律又授权公司章程依据本公司实际情况作出例外规定，因而实践中表决权比例和出资比例可能存在不对等的情况。另外，如果股东存在出资瑕疵（未足额缴纳出资），公司法授权公司章程可以对其表决权进行限制，这就有可能导致股东的表决权比例不到百分之十。如果公司向法院另案提出要对公司解散之诉的原告股东表决权加以限制，那么公司解散之诉是否应当继续呢？实践中有两种截然不同的做法：一种是对公司解散案件继续进行审理，另外一种是等到限权之诉的判决确定生效再行审理公司解散案件。对此最高院在“沈阳卓越数字医疗有限公司等与沈阳市大东工业经济资产经营有限公司公司解散纠纷案”给出的倾向性意见是，在审查公司解散之诉的股东原告资格时，应当以工商部门备案的公司章程记载的股东表决权为准，只作形式审查。另外对于提起公司司法解散之诉的主体资格，还有这么三个问题需要注意。其一，对于公司解散有主观过错的股东能否起诉解散公司的问题。公司应否解散取决于是否满足《公司法》及其司法解释所规定的客观要件（是否存在“公司僵局”）而不问公司僵局产生的原因和责任。《公司法》第一百八十三条并未排除过错股东起诉解散公司的权利，据此过错方股东起诉的，不属于恶意诉讼。其二，对于隐名股东能否起诉解散公司的问题。上海市高级人民法院在“上工申贝（集团）股份有限公司与上海派雪菲克实业有限公司公司解散纠纷”中给出了否定回答。其判决书主文谓：“上工申贝公司请求解散上海派雪菲克公司，前提条件为上工申贝公司应当是上海派雪菲克公司的股东。现上海派雪菲克公司以及外方股东美国派雪菲克公司对上工申贝公司的股东身份均不予认可，而上工申贝公司既非上海派雪菲克公司的登记股东，又缺乏直接证据证明其已依照法定程序取得了股东身份，因此上工申贝公司现直接以股东身份提起本案解散公司之诉的诉讼主体不适格。”其三，出资有瑕疵或者抽逃出资的股东有无资格提起公司解散之诉的问题。股东有未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的行为时，并不影响其股东资格的取得和享有，除非有限责任公司的股东会决议解除未履行出资义务或者抽逃全部出资的股东资格。若不存在将未出资股东除名的情况下，其仍有权享有股东资格，亦有权提起公司解散之诉。（四）通过其他途径无法解决。提起司法解散的最后一个要件是“用尽内部救济”。这一要件的确立，要求法院作为国家公权力机关，对于私法主体内部事务的介入应当保持审慎的态度，应当以尊重公司自治为前提。公司作为具有独立人格的民事主体，有自己的意思能力，能够基于自身情况作出科学合理的商业决策，也有能力自主应对各种市场风险。因此如果公司通过自治机制可以较好地维护公司自身和股东的利益，那么司法介入就显得没有必要了。由于公司司法解散是化解公司僵局的“最终手段”其不可避免地会带来一系列负面影响。其最直接的表现莫过于使得股东投资营利的目的落空，公司债权人的债权难以实现，同时还有可能导致商业资源的浪费、国家税收的降低、企业员工失业等大量的社会问题。因此，对于公司司法解散诉讼，法院当以维持公司继续存续为原则，尽量采取较为“缓和”的手段解决股东、董事之间的利益冲突，化解公司僵局，不到万不得已，不得轻易作出解散公司的判决。而对于如何判断“用尽其他救济”理论上有一定争议。有观点认为，所谓“用尽其他救济”必须是穷尽公司内部（依照公司章程、合同约定）及外部（如股权转让）和解散公司之外的司法救济途径；还有观点认为，法律之所以设置这样一个条件，其立法本意仅仅是考察原告在起诉解散公司之前是否已经竭力化解公司内部矛盾，这仅是人民法院判断各方矛盾是否已经达到严重的标准之一，至于是否已经实际上穷尽了所有救济途径在所不问。在司法实践中，法院一般将“用尽其他救济途径”作为判定公司是否应当解散的前置条件。如在“岂新国与呼伦贝尔中电信泰置业有限公司公司解散纠纷案”中，内蒙古高级人民法院认为，公司产生僵局后，股东之间应当先行寻求其他内部救济途径，尽量保证公司继续存续，在尚未用尽其他可能的救济途径前，不应当以诉请解散为唯一手段。

二、公司僵局的预防与化解机制

适用条件范文篇9

一、基本原则

坚持“公平、公正、公开”的方针，本着“购房自主化、运作规范化、优先照顾本地困难职工”的原则，努力解决我区城镇低收入家庭的住房困难。

二、认购条件

（一）申请购买经济适用住房家庭必须同时符合以下条件：

1.家庭成员具有我区城镇居民常住户口且居住3年（含3年）以上；

2.无房户或现住房人均建筑面积15平方米以下的住房困难户（市住房困难标准）；

3.上年度家庭人均收入18150元（区年度城镇居民人均可支配收入22688元的80%）以下；

4.政府规定的其他条件。

（二）下列家庭不得申请购买经济适用住房：

1.参加过房改优惠购房、购买过经济适用住房或参加过集资合作建房的；

2.私有房屋转让后不满两年的；

3.有其它非租赁房屋的；

4.在我区住房保障工作中有虚报申请材料、恶意骗取政府保障行为的；

5.现由单位（村委会、居委会）提供集体产权房屋（公寓）居（租）住的；

6.符合就业条件，无正当理由拒绝有关部门介绍就业或技能培训，无正当理由拒不参加公益性劳动的。

三、申请人须提供的申请材料

《认购经济适用住房申请》；户口簿、家庭成员身份证及复印件；婚姻状况证明及复印件；申请人及其他家庭成员住房状况证明；申请人及其他家庭成员上年度收入证明；低保、特困、失业、残疾等相关证件；35周岁以上单身人员还须提供由区民政部门出具的婚姻状况证明。

四、申请步骤

（一）个人申请。符合条件的家庭向户籍所在地镇人民政府（街道办事处）提出申请。

（二）单位核实、公示。接到本人的书面申请后，镇人民政府（街道办事处）对申请人的户口、住房、收入等情况进行核实，将符合条件的申请人基本情况在单位内部和所在居委会进行公示，公示期为7天。

（三）填报有关表格及材料。对公示无异议或有异议经查实符合认购条件的，由镇人民政府（街道办事处）发放《经济适用住房申请审批表》，经本人填写、各相关单位签署意见后，连同其他所需提报材料原件及复印件一并上报区经济适用住房领导小组办公室（设在区房管局）。领导小组办公室自收到申请之日起10日内，对申请人的家庭住房情况提出审查意见，并将符合条件的申请人的材料转区民政局。区民政局自收到申请材料之日起10日内，就申请人的家庭收入提出审查意见。

（四）社会公示。对审查符合经济适用住房认购条件的，由区经济适用住房工作领导小组办公室向社会公示，公示期为7天。公示无异议或异议不成立的，报市经济适用住房工作领导小组办公室审核。审查、公示不合格的，取消认购资格。

五、定户选房程序

（一）审查核定。区经济适用住房工作领导小组办公室审核后，上报市经济适用住房工作领导小组办公室进行审批，将符合条件的申请家庭登记造册，发放《准购证》。

（二）公开摇号。选房顺序采用公开摇号的办法确定，每户只能认购一套经济适用住房。以申请人的姓名和身份证号码登记为准，邀请区人大代表、政协委员、纪检监察及申请人代表等参与摇号。公证处、新闻媒体现场做公证和监督。

（三）交纳定金。每位申购户交纳一定经济适用住房购房定金，在购房时抵顶房款。如弄虚作假、经核查不符合购房条件的或在取得购房资格后无正当理由放弃购房者，定金不予返还。不交纳定金者，视为自动放弃购买经济适用住房资格。

（四）顺序选房。公开摇号时，将申购户按升序方式产生选房次序。在选中号码范围内，行动不便或双目失明、不宜住高层楼房的革命伤残军人可以优先安排。摇中后自愿放弃购房，后面购房申请者依次前移。选房对象在规定时间、地点按顺序进行选房。选房对象因对所选房屋不满意而退出，或在规定的时间内未进行选房的，视为自动放弃经济适用住房认购资格。

（五）交纳房款。申请人按照经济适用住房工程进度需要分期交纳购房款或一次性缴纳购房款。不按时交纳购房款或不足额交纳房款者，视为自动放弃认购资格。

（六）办理产权登记。房屋竣工后，购房人凭《准购证》和其它有关材料提出登记申请，由房管部门按照相关程序予以办理。

购买经济适用住房不满5年，不得直接上市交易，购房人因特殊原因确需转让经济适用住房的，由政府按照原价格并考虑折旧和物价水平等因素进行回购。购买经济适用住房满5年，购房人上市转让经济适用住房的，应按照届时同地段普通商品住房与经济适用住房差价的一定比例向政府交纳土地收益等相关价款，政府可优先回购；购房人也可以按照政府所定的标准向政府交纳土地收益等相关价款后，取得完全产权。

六、监督措施

（一）设立举报电话，并对举报者信息予以保密。被举报取消资格的，3年内不准认购经济适用住房。

（二）对弄虚作假、隐瞒家庭收入和住房条件，骗购经济适用住房的个人，一经查实，取消购房资格。已购经济适用住房的，由房管部门限期按原价格并考虑折旧等因素作价收回所购住房，并依法追究责任。对出具虚假证明的，依法追究相关责任人的责任。

（三）国家机关工作人员在经济适用住房认购工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法依纪追究责任；涉嫌犯罪的，移送司法机关处理。

（四）任何单位和个人有权对违反本办法规定的行为进行检举和控告。

七、工作机构

适用条件范文篇10

第二条在本省行政区域内从事经济适用住房的建设、供应、使用、交易及监督管理，适用本办法。

第三条本办法所称经济适用住房，是指政府提供优惠政策，限定套型面积和销售价格，按照合理标准建设，面向城市低收入住房困难家庭供应，具有保障性质的政策性住房。

本办法所称城市低收入住房困难家庭，是指城市和县人民政府所在地镇的范围内，家庭成员人均收入、家庭财产状况和住房状况等符合当地人民政府规定条件的城市居民家庭。

第四条经济适用住房制度是解决城市低收入家庭住房困难政策体系的组成部分。经济适用住房供应对象要与廉租住房保障对象相衔接。

第五条发展经济适用住房应当坚持统筹规划、合理布局、综合开发、配套建设，政府主导、社会参与，公开公平公正、规范运作和动态监管的原则。

市州、县市区人民政府应当根据本地经济社会发展水平、居民住房状况和收入水平等因素，合理确定经济适用住房发展目标、建设标准、供应范围和供应对象。

第六条省人民政府建设行政主管部门负责对本省行政区域内经济适用住房的指导和实施监督。

市州、县市区人民政府房地产（住房保障）主管部门负责组织实施本行政区域内经济适用住房建设与管理工作。

市州、县市区人民政府发展改革、监察、财政、国土资源、规划、建设、税务、价格行政主管部门和金融机构根据职责分工，负责本行政区域内经济适用住房的有关工作。

第二章建设管理

第七条市州、县市区人民政府房地产（住房保障）主管部门应会同发展改革、规划、国土资源、民政、统计等部门，根据当地经济社会发展状况、城镇家庭住房状况、家庭结构、人口和收入水平、城市总体规划、土地利用总体规划，在做好市场需求分析和预测的基础上，编制本行政区域内经济适用住房发展规划、年度建设计划和用地计划，并做好项目储备，经当地人民政府批准后执行，并及时报省发展改革、建设、国土资源等行政主管部门备案。

第八条经济适用住房应以集中供地、集中配套建设模式为主，或在商品住房小区中配套建设，也可采取在市场上收购二手房、企业集资合作建房、社会机构投资建设等方式筹集。

在商品住房小区中配套建设经济适用住房的，应当在项目出让条件中，明确配套建设的经济适用住房的建设总面积、单套建筑面积、套数、套型比例、建设标准以及建成后移交或者回购等事项，并以合同方式约定。

第九条经济适用住房要统筹规划、合理布局、配套建设，充分考虑城市低收入住房困难家庭对交通等基础设施条件的要求，合理安排区位布局。

第十条经济适用住房单套建筑面积控制在60平方米左右。市州、县市区人民政府应当根据当地经济发展水平、群众生活水平、住房状况、家庭结构和人口等因素，合理确定经济适用住房建设规模和各种套型的比例，并进行严格管理。

第十一条经济适用住房建设应当按照政府组织协调，市场运作的原则，由市州、县市区人民政府房地产（住房保障）主管部门根据年度建设计划和用地计划，依法通过项目法人招投标方式择优确定房地产开发企业实施，也可以确定专门的经济适用住房管理实施机构直接组织建设。

参与招投标的房地产开发企业必须具备相应的房地产开发企业资质，并有良好的开发业绩和社会信誉，参加招投标中标的房地产开发建设单位的基本情况和中标结果应予以公示。

第十二条经济适用住房的规划设计和建设应当坚持标准适度、功能齐全、经济适用、便利节能、省地环保的原则，严格执行国家和省有关住房建设的强制性标准，采取竞标方式优选规划设计方案。经济适用住房建设必须严格执行国家和省有关技术规范和标准，积极推广应用先进、成熟、适用、安全的新技术、新工艺、新材料、新设备，提高建筑水平。

第十三条经济适用住房建设单位对其开发建设的经济适用住房工程质量负最终责任。

勘察、设计、施工、管理、材料设备供应等单位依照有关法律、法规规定及合同约定，承担相应的工程质量责任。

开发建设单位应当向经济适用住房购买人出具《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》，并按有关规定和合同约定对经济适用住房承担保修责任，确保工程质量和使用安全。有关住房质量和性能等方面的要求，也应在建设合同中予以明确。

经济适用住房的施工监理，应当采取招标方式，选择具有资质和良好社会责任的监理公司实施。

第十四条政府负责承担经济适用住房项目外的基础设施、公共设施配套建设费用，并负责协调水、电、气、电讯等相关配套建设，协调工程进度等相关事项。经济适用住房项目的基础设施和公共配套设施，应当与住宅工程同时设计、同时建设、同步交付使用。

第十五条经济适用住房建设项目竣工后，应按规定及时办理决算并进行竣工决算审计，并按有关规定申请项目竣工验收备案。实行分期建设的，可分期验收，未按规定进行验收备案或验收不合格的建设项目，不得交付使用，房屋登记机构不得办理房屋所有权初始登记。

第十六条经济适用住房小区项目可采取招标方式选择物业服务企业实施小区前期物业服务管理，并建立小区共用部位和共用设施、设备的专项维修资金，推行社会化、市场化、专业化的物业管理。也可以在社区居委会等机构的指导下，由居民自我进行小区物业管理。

第十七条严禁以经济适用住房名义取得行政划拨土地后，以补交土地出让金等方式，将经济适用住房用地（含企业集资合作建房用地）变相进行商品住房开发和用于其他用途。

第三章单位集资合作建房

第十八条单位集资合作建房只能由距离城区较远的独立工矿企业和住房困难户较多的企业，在符合土地利用总体规划、城乡规划、住房建设规划的前提下，经市州、县市区人民政府批准，利用单位自用土地组织实施。参加集资合作建房的对象必须严格限定在本单位职工范围内符合经济适用住房申购条件的低收入住房困难家庭。集资合作建房应纳入当地经济适用住房建设计划和用地计划管理，其建设标准、产权关系、优惠政策、销售价格、上市交易、监督管理等均按照经济适用住房的有关规定严格执行。集资合作建房一般应集中建设。

第十九条各级国家机关一律不得搞单位集资合作建房，任何单位不得新征用或新购买土地搞集资合作建房；严禁任何单位假借集资合作建房名义变相搞住房实物福利分配或者进行商品房开发；单位集资合作建房不得向不符合经济适用住房供应条件的家庭出售。

第二十条企业集资合作建房在满足本单位低收入住房困难家庭职工购买的基础上，房源仍有部分剩余的，由市州、县市区人民政府统一组织，公开出售给符合经济适用住房购买条件的家庭，或由市州、县市区人民政府以成本价收购后用作廉租住房。

第二十一条集资合作建房单位应按照县级以上价格主管部门核定的建房实际成本（包含所有土地的当前划拨价）向参加集资建房的职工收取集资合作建房款，在交付住房前先行向职工收取的集资建房款应实行专户管理、专项使用，并接受当地财政和房地产（住房保障）主管部门的监督以及审计部门的审计。

单位集资合作建房原则上不收取管理费用，不得有利润。

第二十二条已参加房改政策购房、购买经济适用住房、集资合作建房、领取经济适用住房补贴的家庭，不得参加单位集资合作建房。

第四章价格管理

第二十三条经济适用住房销售基准价格及浮动幅度，由市州、县市区人民政府价格行政主管部门会同房地产（住房保障）主管部门，在综合考虑建设、管理成本、利润和当地低收入家庭经济承受能力的基础上，依据国家和省经济适用住房价格管理的有关规定确定。未确定销售基准价格及其浮动幅度的经济适用住房，不得预（销）售。

经济适用住房的销售价格应当遵循保本微利的原则。房地产开发企业实施的经济适用住房项目利润按不高于3%核定；市州、县市区人民政府直接组织建设的经济适用住房只能按成本价销售，不得有利润。经济适用住房销售的基准价格由开发建设单位负责测算，报价格行政主管部门和房地产（住房保障）主管部门核定，经市州、县市区人民政府批准公布后执行。

第二十四条经济适用住房销售的基准价格计算标准和方法按照价格行政主管部门有关规定执行。

第二十五条经济适用住房销售应当实行明码标价，不得在标价之外收取任何未予标明的费用。经济适用住房价格确定后应当向社会公布，价格行政主管部门应依法进行监督管理。

第二十六条实行经济适用住房开发建设单位收费卡制度。凡涉及经济适用住房项目的收费，收费部门和单位必须填写价格行政主管部门核发的交费登记卡，对收费项目、标准、依据等内容要如实填写，并加盖公章。拒绝填写或者不按规定填写的，开发建设单位有权拒交，可向价格行政主管部门举报。任何部门和单位不得以押金、保证金等名义，变相向经济适用住房开发建设单位收取费用。

第二十七条价格主管部门要加强成本监审，全面掌握经济适用住房成本及利润变动情况，确保经济适用住房做到质价相符。

第五章准入、退出及供应管理

第二十八条经济适用住房管理应建立严格的准入和退出机制。经济适用住房由市州、县市区人民政府按照限定的价格，统一组织向符合购房条件的低收入家庭出售。经济适用住房供应实行申请、审核、公示和轮候制度，具体实施办法由市州、县市区人民政府房地产（住房保障）主管部门制定，并向社会公布。

第二十九条经济适用住房实行公开销售制度，市州、县市区房地产（住房保障）主管部门应当及时将经济适用住房的房源信息通过媒体向社会公告，公告内容应当包括建设单位名称、销售时间、房源位置、房屋数量、套型建筑面积、申请期限、申请购买条件、审核程序等。

第三十条城市低收入住房困难家庭申请购买经济适用住房必须同时符合下列条件：

（一）申请人及共同申请的家庭成员具有当地城镇户口，并在当地工作或居住（含符合当地安置条件的军队人员）；

除未成年子女外，申请家庭成员中已参与申请并享受经济适用住房政策或已作为其他家庭的成员参与经济适用住房申请的人员，不得再次申请经济适用住房。

（二）家庭人均可支配收入、家庭资产净值符合市州、县市区人民政府划定的低收入家庭标准；

（三）无自有产权住房，家庭所有成员无购房、自建、集资建房记录或现自有产权住房人均居住建筑面积低于当地人民政府规定的住房困难标准；

（四）未享受过以下任一购房优惠政策：

1、按房改成本价或标准价购买公有住房；

2、购买解困房、安居房、经济适用住房；

3、参加本单位内部集资建房；

4、落实安置政策专用住房；

5、拆迁安置住房；

6、政府提供的其他购房优惠政策。

（五）申请人及共同申请的家庭成员在申请之日前5年内没有购买或出售过房产；

未婚、离异、丧偶人员以及因病等原因致贫家庭购买经济适用住房的条件，由市州、县市区房地产（住房保障）主管部门参照有关规定的条件确定。

市州、县市区房地产（住房保障）主管部门应会同民政、统计等部门根据当地商品房价格、人均居民家庭可支配收入，居住水平和家庭人口结构等因素，确定享受购买经济适用住房的低收入标准和住房困难家庭标准，并实行动态管理，每年向社会公布一次。

第三十一条城市低收入家庭申请购买经济适用住房所需提交的资料及审核、公示程序为：

（一）需提交的材料

1、申购经济适用住房审批表；

2、家庭成员身份证和户口簿；

3、家庭住房状况的证明材料。承租住房的，提供租赁合同；有工作单位的，提交单位住房分配情况证明；

4、家庭收入情况的证明材料。所在单位、社区居委会出具的申请人及共同申请的家庭成员上一年度收入证明。有工作单位的人员由所在单位的劳资人事部门出具收入证明，其他就业人员和离退休人员由相应管理机构出具收入证明，失业人员出具由劳动保障部门发放的《失业证》，家庭成员中有农业户口的提供由村民委员会出具的农业收入证明；

5、家庭资产情况及相关证明材料；

6、市州、县市区人民政府规定的其他证明材料。

前款规定的各类证明材料，应当提交经申请人签字确认的复印件，并提供原件核对。

空挂户和集体户申请由户籍所在地社区受理，实际居住地社区和街道审查和公示。

（二）申请：申请人及共同申请的家庭向户籍所在地社区居委会领取《经济适用住房申购审核表》，按要求如实填写后随本办法第三十一条（一）项规定的其他材料向社区居委会提交，社区居委会受理申请。

（三）初审和公示：社区居委会应当自接到申请后30个工作日内对申请人户籍、收入、资产、住房等情况通过入户调查、组织评议、邻里访问以及信函索证等方式进行初审，提出初审意见，并将有关情况在申请人所居住的社区进行公示。申请人户籍所在地和实际居住地不一致的，实际居住地和户籍所在地社区居委会应当同时组织公示。任何组织或个人对公示的情况有异议的，应当在公示期内向社区居委会提出，经重新调查核实后公示无异议或核实后异议不成立的，受理申请的社区居委会应当将申请资料和签署了初审意见的《经济适用住房申购审核表》提交当地街道办事处、镇人民政府。

（四）复审和公示：街道办事处、镇人民政府应当自收到初审资料后30个工作日内对申请人提交的资料进行复审，并签署复审意见。将符合申购条件的申请人的情况进行公示，无异议的，报县市区房地产（住房保障）主管部门。

（五）核准和备案：县市区房地产（住房保障）主管部门应将上报的申请人材料和审核意见在规定时限内进行复核，对符合申购资格条件的申请人予以核准，同时报市州房地产（住房保障）主管部门备案。县市区房地产（住房保障）主管部门应当为经过备案的申请人建立县市区共享的住房需求档案。

（六）申请购买经济适用住房的申请人及共同申请的家庭成员和有关单位、组织或者个人应当对各级经济适用住房审核部门工作予以配合，如实提供有关情况。

第三十二条县市区房地产（住房保障）主管部门应当向经过审核公示通过的购买家庭发放具有效期限的准购经济适用住房的准购证明书，并注明可以购买的面积、标准等内容，然后按收入水平、申请顺序或排队打分等因素排列轮候顺序，条件相同的，可通过摇号配售的方式确定先后顺序。申请人拒绝选房的，或经多次选择不能选定住房的，或已签订选房确认书但未在规定时间内签订购房合同的，视同放弃本次购房资格，重新排队轮候。

无房或居住危房家庭、因经济适用住房建设用地而被拆迁家庭、重点工程建设涉及的被拆迁家庭、旧城改造被拆迁家庭、严重残疾人员、患有大病人员、优抚对象、复员军人等住房困难家庭可优先配售。

第三十三条已经由市州、县市区房地产（住房保障）主管部门备案处于轮候状态的申请家庭，其年人均可支配收入、家庭人员结构、住房或资产等情况发生变化的，应如实向市州、县市区房地产（住房保障）主管部门提交书面材料，市州、县市区房地产（住房保障）主管部门应当会同相关部门根据实际情况重新审核资格条件，并按程序报批后适时调整轮候顺序。市州、县市区房地产（住房保障）主管部门应当组织相关部门定期或不定期对轮候家庭的收入、住房和资产等情况进行随机抽查，对经抽查发现有不符合购买经济适用住房条件的，取消其购房资格。

第三十四条符合购买经济适用住房条件的家庭，可持准购证明书选购一套与核准面积相对应的经济适用住房。已购买经济适用住房或购买经济适用住房已出售的，不得再购买经济适用住房，不再参加企业职工集资建房或购买、租赁其他政策性住房，不再享受廉租住房保障。

购买的经济适用住房面积原则上不得超过核准面积，购买面积在核准面积以内的，按核准价格购买；购买面积超过核准面积的部分，不得享受政府优惠，应由购房家庭按同地段同类普通商品房价格补交差价款。补交的差价款交由市州、县市区人民政府财政主管部门专项用于住房保障投入。同地段商品房价格参照标准，由市州、县市区人民政府价格行政主管部门确定，并报市州、县市区人民政府批准后向社会公布。

第三十五条符合条件的家庭购买经济适用住房后，应按照规定办理土地、房产权属登记。房地产行政主管部门、国土资源行政主管部门在办理权属登记时，必须与经济适用住房准购证明书及相关凭证进行核对，并在权属证书中分别注明经济适用住房、行政划拨土地、购买价格、准购面积和实际购买面积等内容。

开发建设单位不得向未取得购房资格证明的购房家庭出售经济适用住房。

第三十六条市州、县市区房地产（住房保障）主管部门应建立经济适用住房管理信息系统，将经济适用住房建设用地、建设标准、购买对象及其家庭成员住房情况、交易等信息录入信息系统，实现资源共享。对经济适用住房建设、供应和需求进行动态管理，实时经济适用住房房源信息。

第六章交易管理

第三十七条经济适用住房购房人拥有有限产权。

购买经济适用住房不满5年的，不得直接上市交易，购房人因特殊原因确需转让经济适用住房的，由市州、县市区房地产（住房保障）主管部门根据合同约定，按照原价格并考虑折旧和物价水平等因素进行回购。

购买经济适用住房满5年的，购房人上市转让经济适用住房的，应当向房地产（住房保障）主管部门申请办理经济适用住房上市交易手续，并按照届时同地段普通商品住房与经济适用住房差价的一定比例向政府财政主管部门交纳土地收益等相关价款后方可交易，交纳比例由市州、县市区人民政府确定，政府可优先回购。购房人也可以按照政府所定的标准向政府缴纳土地收益等相关价款后，取得完全产权。

换购房的，必须以不高于届时经济适用住房的价格出售给房地产（住房保障）主管部门确定的符合购买条件的家庭后，方可再次申请购买，每户只能换购一次。

上述规定应在经济适用住房购买合同中予以载明，并明确相关违约责任。

第三十八条已购买经济适用住房的家庭又购买其他住房的，原经济适用住房由市州、县市区房地产（住房保障）主管部门按规定和合同约定进行回购。政府回购的原经济适用住房，仍应用于解决低收入家庭的住房困难。

第三十九条交易后的经济适用住房的土地使用性质在其房产权证上应重新注记，由划拨转为出让，取得完全产权。

第四十条购买经济适用住房不满5年的，因赠与、离婚、继承析产等原因需要转移房屋产权的，拟接受住房的家庭应当符合经济适用住房申请购买条件，持房地产（住房保障）主管部门出具的有关证明，经房地产主管部门核准后，方可办理变更登记手续，变更登记后，原经济适用住房性质不变，限制上市交易期限从原房屋所有权证取得之日起计算。

因法院裁定、判决、调解等须发生房屋所有权转移的，经向市州、县市区房地产（住房保障）主管部门提交相关法律文件，可办理过户手续，但经济适用住房性质不变。

第四十一条享受廉租住房保障的承租人购买经济适用住房后，房地产（住房保障）主管部门应书面通知廉租住房主管部门收回其原承租的廉租住房，停止发放租赁补贴或者停止租金核减。

第四十二条已购买的经济适用住房，在未按规定向政府缴纳土地收益以及其他已减免和由政府承担的费用，在依法办理有关手续之前，不得出租、出借和擅自改变房屋用途。

第四十三条符合经济适用住房申购条件，以公房租金标准租住公房的家庭，可以购买经济适用住房。按照《湖南省廉租住房管理办法》规定退出廉租住房保障的家庭，可以购买经济适用住房，在购买并入住经济适用住房后，应在规定的时限内退回原租住的公房或廉租住房，逾期不退的，按原价退回所购买的经济适用住房。

第七章优惠和支持政策

第四十四条经济适用住房建设用地，应按照城市总体规划和土地利用总体规划的要求合理布局，实行行政划拨方式供应，并在申报年度用地指标时单独列出，优先供应。

经济适用住房的建设和交易要严格执行国家规定的各项税费优惠政策。

经济适用住房建设用地免征城镇土地使用税。开发商在商品住宅项目中配建经济适用住房，如能提供政府部门出具的相关材料，可按经济适用住房占总建筑面积的比例免征开发商应缴纳的城镇土地使用税。

开发商在商品住宅项目中配建经济适用住房，如能提供政府部门出具的相关材料，可按经济适用住房占总建筑面积的比例免征开发商应缴纳的印花税。

第四十五条企事业单位、社会团体以及其他组织转让旧房作为经济适用住房房源且增值额未超过扣除项目金额20%的，免征土地增值税。

对回购经济适用住房继续作为经济适用住房房源的，免征契税。

对个人购买经济适用住房，在法定税率基础上减半征收契税。

第四十六条购买经济适用住房的个人，符合《个人住房贷款管理办法》规定的可持市州、县市区人民政府房地产（住房保障）主管部门准予购房的核准通知或购房合同向商业银行申请购房贷款，并可提取个人住房公积金和优先办理住房公积金抵押贷款或组合贷款。经济适用住房的贷款利率按有关规定执行。经济适用住房建设单位可以按照国家规定以在建项目作抵押向商业银行申请住房开发贷款，贷款资金专项用于经济适用住房建设。除购房按揭外，经济适用住房不得进行任何抵押。

第八章监督管理及法律责任

第四十七条市州、县市区人民政府要加强对已购经济适用住房的后续管理，房地产（住房保障）主管部门要切实履行职责，对已购经济适用住房的家庭要会同有关单位和部门定期和不定期的对房屋居住人员、房屋使用等情况进行随机检查，若有违规行为及时纠正或处罚。

第四十八条市州、县市区人民政府及其建设、房地产、国土资源、价格等相关行政主管部门应当加强对经济适用住房建设、供应、交易、使用、监督管理中违法违纪行为的查处，发现有违反本办法规定行为的，依据各部门职责，按照下列规定予以处罚：

（一）未经批准，擅自改变经济适用住房或集资合作建房用地性质进行商品住房开发的，由国土资源行政主管部门按照有关法律、法规的规定处罚。

（二）擅自提高经济适用住房或集资合作建房销售价格、租金标准等其他违反价格管理行为的，由价格行政主管部门依法进行处罚。

（三）未取得经济适用住房购房资格的家庭向房地产开发企业购买经济适用住房或参加集资合作建房的，其所购买的经济适用住房或集资建设的住房由房地产（住房保障）主管部门责令相关责任单位，限期按原价格并考虑折旧等因素作价收购；不能收购的，由房地产（住房保障）主管部门责成其补缴经济适用住房或单位集资合作建房与同地段同类普通商品住房价格差，并对相关责任单位和责任人依法予以处罚。

（四）经济适用住房开发企业在依法取得房屋预售证以前，收取房款及任何预定款性质费用的，由房地产（住房保障）主管部门依法进行处罚。

（五）经济适用住房的建设单位违反本办法第十五条的，由房地产（住房保障）主管部门依法进行处罚。

（六）已购买经济适用住房又购买其他政策性住房、商品住房和以及不符合经济适用住房继续居住条件的，依照本办法第五十二条规定处理。

（七）违规向开发建设单位收费的，上级机关应当责令退回；情节严重的，依法给予行政处分。

（八）假借经济适用住房或集资合作建房名义，变相搞商品房开发的；未经批准擅自进行集资合作建房或者组织不符合条件的人员集资合作建房的，由房地产（住房保障）主管部门会同监察等有关部门进行查处。

第四十九条对弄虚作假隐瞒家庭收入、资产或住房情况骗购经济适用住房或单位集资合作建房的，按照下列规定处理：

（一）由市州、县市区房地产（住房保障）主管部门取消其申请资格，并责令申购人退还所购买的经济适用住房或单位集资合作建房，购房人拒不退还的，可申请人民法院强制执行，依法注销其房地产权登记。由房地产（住房保障）主管部门按照原价格并考虑折旧等因素作价收回所购房屋，并依法追究购房人责任。

（二）按照购房合同约定承担相应违约责任。

（三）构成犯罪的，移送司法机关追究刑事责任。

对为申请人出具虚假证明的单位，由市州、县市区房地产（住房保障）主管部门提请其上级主管部门或监察部门依法追究单位主要领导及相关责任人员的责任；构成犯罪的，移送司法机关追究刑事责任。

第五十条购房人将经济适用住房出租、出借、擅自改变房屋用途或无正当理由连续空置6个月以上的，或隐瞒发生不符合经济适用住房继续居住条件的，按照下列规定处理：

（一）由市州、县市区房地产（住房保障）主管部门责令限期改正，逾期不改正的，责令其退还所购买的经济适用住房，依法注销其房地产权登记，其所购买的经济适用住房由房地产（住房保障）主管部门按照原价格并考虑折旧等因素作价收回。

（二）依照购房合同约定追回出租、出借所得租金，并承担其他民事责任。

第五十一条房地产（住房保障）主管部门以及其他行政机关的工作人员在经济适用住房资格申请、审核、建设、销售、监督、管理等过程中，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，有下列行为之一的，依法依纪追究责任；构成犯罪的，移送司法机关追究刑事责任。

（一）未组织实施经济适用住房建设计划；

（二）未按规定程序和条件进行申请人资格审查；

（三）违法向经济适用住房开发建设单位收费；

（四）索取和收受他人财物；

（五）弄虚作假，协助申购人隐瞒真实情况；

（六）不依法履行监督管理职责或者监督管理不力。