与法同行作文十篇

与法同行作文篇1

——读《普法教育读本》有感

学法，知可为而不可为；用法，行应为而勿妄为。法律已融入到我们生活的点点滴滴，是我们建设幸福安康生活的前提和保障。我阅读了这本《普法教育度读本》从中受益匪浅。

打开这本图文并茂的书籍，我一下子就被这生动形象的插图，贴近生活的事例和细致深入的讲解吸引住了。细读之后，我才发现这本读物的意义不仅只在如此。

我们青少年是祖国的未来，名族的希望，我们理应健康的成长，去迎接美好的明天。但是，由于缺乏法律知识和法律观念谈薄等原因，青少年违法犯罪的现象时有发生，一朵朵美丽的青春之花就在黯淡无光中萎然凋谢，为了最大限度地让青少年保护自身健康成长，让人文花朵更加美丽的盛开，我们青少年就要认真学习法律知识，加强法制观念。这本普法教育读本就是一本蕴含了丰富法律知识的书籍，它把我们领入了法律的殿堂，它告诉我们，在人的一生中，总会有相互对立的力量在起作用，正与邪、善与恶、真与假、美与丑，人性的光辉与丑恶交织在一起，影响着每一个人。它教会我们去共同唱响一曲遵纪乐曲，传达一脉思法情，做一个法律忠实的守护者和?I卫者。

青少年的生活充满了七色阳光，然而即便是在阳光普照的时候，也难免出现短暂的阴云。成长中的少年，难免还有一些挥之不去的烦恼。而法律，维护了我们的权利，让我们具有了独立的人格。生存权，发展权，受保护权，参与权。这些看似严明，生硬的法律，其实无不贴近我们的生活，无不充满了那暖暖的法律之爱。

与法同行作文篇2

这是一个真实的故事：一个15岁的始兴县花季少年，学习优异，屡受表扬。家境也不贫寒。但在短短的两个月里，盗窃摩托车8辆。将所得的账款全部用于上网，后被民警发现，方知他将账款全部用于“地下城与勇士”这一个虚幻的网络游戏中。

虽然这个花季少年未满18周岁，可以减少一些刑期。但是这个孩子已经踏上了一条不归路，给孩子的生活蒙上了很大的阴影。

读了上面的故事，你是否也受益了呢？遵守法律、做一个合法公民，要用行动去证明：1、严格要求自己，在校遵守法律法则，养成良好的学习、生活习惯。2、树立法律意识，学习用法，学会用法律保护自己，维护自身的合法权益。3、提高识别是非能力，学会拒绝不良诱惑，许多青少年因为法制观念不强，抵御诱惑能力差，最终误入歧途，悔之晚矣。我们要以此为戒，让那一些些触目惊心的画面离我们远去。

与法同行作文篇3

以实战为中心的教学模式是与传统的以讲授为中心的教学模式相区别的新型教学模式，是依据法律文书课程特点进行的教学模式探索。

(一)法律文书课程内容的实践性需要教学方法的变革

法律文书课程的内容为公安机关办理行政案件和刑事案件中使用的法律文书的制作要求、方法和技巧。课程内容来源于公安工作的法律规定和公安工作实践，并直接指导公安工作实践。这构成了本门课程内容实践性的根本特点，也是与传统理论性课程的根本区别。传统的讲授式教学方法基于知识的理论性、逻辑性、系统性建立，强调知识的讲解、分析、思辨和学术前沿的探讨。基于传统理论性课程的讲授式教学方法，并不适合法律文书课程内容的需要，应该依照课程的自身特点进行相应的设计与改革。

(二)法律文书应用的操作性要求教学方法的实战化

法律文书是公安机关执法办案程序的客观载体，需要在行政案件调查、取证、处罚及刑事案件现场勘查、采取强制措施等多种具体工作环节直接运用。办案程序与法律文书直接结合，没有合法、规范、准确的法律文书支撑，公安机关各个办案程序将会受到质疑;反之，没有真实的办案程序作为具体依托，法律文书自身也无存在价值。因此，法律文书课程的教学目标应着重于提高学员实际制作和应用法律文书的操作能力。提高学员操作能力的最有效办法就是进行针对性的实战化训练，使学员对各种法律文书的使用方式、方法、程序、注意事项能够做出快速、准确的判断与选择。因此，法律文书课程应当加强实战化改革，使实战贯穿于课程教学的整个过程，提高学员应用法律文书的能力，最终提高公安执法规范化水平。

(三)法律文书课程学习质量判断标准的独特性要求评价标准多维化

传统理论性课程将学员对知识的了解、记忆、理解、掌握、熟练运用等不同认知程度作为教学目标和评价标准。在具体判断时，主要做出“是”与“否”、“对”与“错”等绝对的区别性判断。法律文书除了上述特点外，还有其他特质:首先，“因案而异”，不同案件中使用的法律文书种类及具体法律文书在内容上均有不同。其次，“因时而异”，办理案件的不同阶段对某一文书的制作要求不同。例如，刑事案件办案程序中，对犯罪嫌疑人首次讯问时制作的《讯问笔录》与之后进行再次讯问时制作的笔录之间在内容要求方面有很大差异。第三，“因人而异”，针对不同的应用对象，同一文书的制作要求也有不同。例如，同样是《询问笔录》，针对证人和被害人的制作要求具有很大差异。第四，“合法至上，规范引导”，法律文书的根本要求是“合法”，既要求其所反映的民警执法行为合法，也要求法律文书本身的制作合法。但是，如果在办案过程中，民警的行为符合法律的程序和实体要求，而仅在法律文书的部分格式上出现差误，通常可以通过更正来进行处理，文书本身的法律地位不受影响，而“规范性”则大打折扣。可见，通常的评价模式所作出的判断结论用于对法律文书进行评价是不尽合理的，探索基于法律文书特质的多维评价标准是法律文书课程建设的重要环节。

二、以实战为中心的法律文书课程教学模式的构成要素

从传统的以理论讲授为中心转向以实战为中心，是教学思想、整体构思和具体运行的全方位改变。笔者认为，这一模式整体包括如下要素:

(一)教师

无论传统教学模式或是实战为中心的教学模式，教师与学生永远都是整个教学体系中的核心要素，并且教师的引导作用均无可或缺地存在。在以实战为中心的教学模式中，教师的角色发生了部分变化，知识讲授将失去主导地位。反之，对课程教学过程的设计与引导将成为重要的工作内容。教师是课程教学过程的“导演”。

(二)学员

以实战为中心的教学模式中，学员不再是被动接受者，而是贯穿教学活动各个环节的行动者，是课程教学过程的“主演”。

(三)信息资源

信息资源是以实战为中心的教学模式的信息支撑。传统教学模式中，教学资源主要由“法律”、“法规”、“规定”、“制度”、“规则”等成文的格式化内容构成。在实战为中心的教学模式中，上述资源仅仅是基础，资源的主体部分为“样本”、“案例”、“习惯”、“约定”、“风俗”等非格式化资源。这些资源含有实战化教学的多重复杂信息，用于对教学结果的制约与评价，与传统教学资源共同称为“信息资源”。信息资源连接了教师与学员，是贯穿整个教学过程的“剧情”。

(四)教学思想

教学思想是以实战为中心的教学模式的软件要素，包括对教学模式的设计、运用与评估等具体方面的认识与思考方法，是经过抽象的教学模式的“灵魂”。

(五)教学物资

以实战为中心的法律文书课程需要较强的物质支撑，主要包括场地、警械、纸张等。

三、以实战为中心的法律文书课程教学模式的具体运行方式

以实战为中心的法律文书教学模式，主要通过以下几种方式进行:

(一)视觉实战

视觉实战是指将文书以真实的印刷品或电子图片进行展现，使学员对文书的外部特征有最基本的认识。法律文书是一个系统而庞大的体系，目前使用的由公安部统一制定的2012版刑事法律文书为97种，行政法律文书为46种，各省级公安机关也可根据本地的具体工作情况制定补充性文书。因此，在教学过程中，通过视觉实战模式，将文书的外形、印刷特征予以展示和对照，使学生形成基本的视觉印象，头脑中建立对各种文书的直观区别，使其能够在执法程序中迅速、直接、准确地做出选择，避免因为多种文书的类似而产生混淆，进而影响办案程序。

(二)听觉实战

通常来说，法律文书是平面的、静态的书面文件，与声音没有直接关系，但这并不能阻碍听觉实战成为一种新的教学方式。1．对声音特征描述的概括练习某些案件中，声音可以构成特定的案件信息。例如，刹车声、呼救声、警笛声等。在《询问笔录》、《讯问笔录》、《受案登记表》等文书中经常要涉及犯罪嫌疑人、证人等到对声音的描述。由于未经培训、心理紧张等因素，这类人员通常无法将声音特征描述准确、形象，办案民警必须将其叙述的含混语言进行辨析，抽取其中与案件相关的内容。教学过程中，可以通过播放不同种类的声音，来训练学员对声音大小、种类、方向、来源等特征的认知，并要求其将声音特征记入相应文书，提高学员对声音特征描述的概括与记录能力。2．对声音内容的记录练习对声音的记录发生在对犯罪嫌疑人、证人、被害人等人的问话过程中，构成了《讯问笔录》、《询问笔录》等文书，这几种文书也是案件中最为重要的文书种类。对声音的记录练习主要是对语速的适应、方言的辨别、错(别)字的快速分辨、语言核心内容的快速分析等方面。对声音内容的记录练习通过在课堂上播放不同特征的语言录音、讯(询)问录音、开展模拟讯(询)问等方式，建立声音样本，由学员进行实际记录，提高学员对声音内容的记录能力。3．对声音附着信息的判断练习民族语言、方言、俚语、口头禅等是生活中常见的语言要素，通过这些语言要素能够判断人的民族、籍贯、社交、文化等方面的特征，优秀的办案人员经常能够通过语言分析捕捉到有利的案件信息。教学过程中，通过在课堂上播放多种包含不同语言要素的声音样本，由学员在记录的过程中判断说话者的个人特征或者其他附着信息，提高学员办案的思维扩展和分析能力。

(三)制作实战

制作实战是整个以实战为中心的法律文书课程教学模式的核心环节。制作实战强调了文书实际制作的整体过程，注重学员对文书使用背景、制作方法和易出错点的综合练习。1．缩写缩写，是指对篇幅较长、内容较为复杂的文书进行内容缩略，形成简短的文书的一种训练方法。缩写是基于不同视角对同一问题的不同认知，是一种基于视角变换形成成果的活动。缩写训练形成的成果与原文书不是同种文书。缩写训练中的原本，一般为《提请批准逮捕书》、《行政处罚决定书》等内容全面、格式标准的文书类型。分析原本的过程，一方面可以增强学员对于原本文书内容、主旨、法律基础的认识，另一方面可以进一步增强学员对法律程序的理解和认识。缩写训练中的缩略本，一般为《受案登记表》、《××通知书》等填充型文书的部分栏目或者内容较为简单的其他类型文书。形成缩略本的过程，实际上是基于充分信息制作文书的过程，学员在训练中应当将原本中的核心信息分析出来，构成精准信息或者高度概括语句，以满足缩略本文书的需求。2．模拟(仿制)模拟，也可称为仿制，是指基于特定信息基础，比照优秀法律文书样本制作新的法律文书的训练方法。这种方法比较适合针对操作性较强、格式性较弱的文书进行训练。模拟训练形成的结果与样本为同种文书。例如，《现场勘验笔录》是刑事案件现场勘查工作中形成的记录性文书，记录内容包括现场基本情况、现场勘查工作情况和现场勘查过程中收取的痕迹、物证等(行政案件的现场勘查文书依照刑事案件相应文书制作)。在教学中，可以为学员提供三部分基础信息:(1)规范现场勘查工作的有关规定;(2)优秀的《现场勘验检查工作记录》样本;(3)某地发生的真实案件现场照片和现场录像。依靠上述基础信息，学员即可通过对样本的模拟，针对该案件素材进行《现场勘验检查工作记录》的制作。3．抄录抄录，是指通过对样本的完全誊写，以掌握该文书的格式、层次、重点等内容的训练方法。抄录的方法通常适用于叙述性文书。抄录形成的成果，应当与样本在内容上保持一致。例如，在进行《呈请报告书》训练时，就可以为学员提供《呈请立案报告书》、《呈请拘留报告书》等样本，由学员对该样本进行誊抄。经过抄录训练，学员可以明确该文书的叙述层次和不同层次中需要注意的重点问题。4．纠错纠错，是指通过对文书样本进行分析，指出其中存在的错误并予以改正的训练方式。该方法可以运用在各种不同类型的文书训练中。需要指出的是，由于法律文书自身的特点决定，在执法文书训练中，“错误”的含义与其他学科稍有不同。主要错误形式为:(1)格式化差错，是法律文书书写位置、标点等方面的差错，是形式层面的错误。(2)恰当性差误，是使用了不当的方法、语言等，如在《讯问笔录》中直接记录犯罪嫌疑人作为口头禅的脏话。(3)标准性差误，是采用了不常用或者错误的衡量标准来进行文书中的某些问题的界定。如执法文书中应当使用公历进行日期记录，但记录者直接使用了农历、藏历等历法。(4)根本性错误，如漏填、倒填、要件不全、姓名错误等。(5)程序性错误，文书自身的形成违反了法律程序。以上(1)、(2)、(3)项通常不影响执法文书的语义表达或者法律效力，通过一般性的改正即可完成，而(4)、(5)类错误则影响了文书的法律效力，需要对照相关法律条文，分析错误的表象和内在影响因素。在纠错训练中，可以由教师设计综合案例，将多方面错误集中于某一文书，由学员分析之后进行修改，最终形成语言顺畅、格式规范、程序合法的文书。5．比较比较，是指在执法文书的教学过程中，将法律文书与其他文件的写作进行比较，或者不同的法律文书进行比较，以使学生充分认识法律文书特点和制作方法的教学方法。通过比较，学员可以认识不同文书的特点和相互之间的区别。在教学过程中，通常可以采用以下比较方法:(1)将法律文书与行政公文进行比较。(2)不同种法律文书之间进行比较。(3)行政法律文书与刑事法律文书进行比较。例如，可以通过将刑事案件法律文书中的《讯问笔录》和《询问笔录》进行比较。通过比较，学员可以认识到两种不同文书的使用对象、程序、制作规范等多方面的差异。

(四)应用实战

应用实战是对法律文书课堂教学的深入扩展，这类实战模式将不同的文书进行横向的关联，并与办案程序进行结合，使学员对法律文书的应用有直观、真实的认知。1．直接案件应用直接案件应用的作用在于通过参与实际的办案程序来获得法律文书的写作认识。直接案件应用将法律文书具体运用的情形予以展现，使学员能从工作与教学结合的角度来加深对于执法文书的认识和运用能力。该部分实战训练由学员的见习、实习进行实际支持，在办理行政案件或刑事案件的具体工作中进行直观的认识和训练。该方法是课堂教学的进一步延伸，可以为作为授课的前期认识基础及后期的总结、反馈。2．模拟案件应用直接案件应用的方式在运用过程中受授课时间、地点等方面的限制较多，很难和课堂教学直接结合。相较之下，模拟案件应用的方法更为可行。模拟案件应用的方法建立在学员对主要文书已经学习完毕，对文书之间的关联和差异已有认知的基础上，是检验性、综合性的实战模式。例如，在刑事案件法律文书讲解完毕后，教师设计一盗窃案的案例，程序涵盖报案、现场勘查、立案、讯问、询问、搜查、扣押等侦查工作内容，由学生根据办案的程序制作相应文书。

(五)实战化考核

传统考核模式适用对象为理论性课程，能够起到检验和巩固学员基础知识的作用，题型以填充、选择、判断、简答、论述、案例等类型为主，答题方式为开卷、闭卷、论文三种。传统考核模式不适用于法律文书课程。首先，法律文书课程基础知识较少，依据具体案情而存在，并非知识的直接体现，填充、选择、判断、简答等题型难以适用;其次，多数法律文书的制作结论不具有惟一性，可能会有不同的结果，且均可认为正确;再次，不同的法律文书之间没有重点与非重点的区别，各种法律文书在工作中的地位是相同的，任何一种法律文书都具有相应的程序和法律约束，有其适用的法律基础，具有相应的法律作用。可见，考核模式也应与教学模式同步进行以实战为中心的改革，形成以案例为基础的考核模式，减少或者放弃概念题、选择题、判断题等类型，放弃纯理论内容。考核模式的同步改革，可以下面几种方法进行:1．分段式考核。改期末单次考试确定成绩为多次练习成绩进行积累，以期末综合实战成绩为主体。2．场景式考核。例如，进行《搜查笔录》考核时，由学员对设定的模拟现场进行搜查，并将搜查的情况予以记录。3．对抗式考核。例如，进行《讯问笔录》考核时，采用两人扮演侦查员，一人扮演犯罪嫌疑人的方式，三人进行模拟讯问。犯罪嫌疑人在被讯问过程中故意设置多种障碍，记录员则应针对这些障碍进行应对。

四、对以实战为中心的法律文书课程教学模式探索的进一步思考

以实战为中心的法律文书课程教学模式自构思伊始至今已经过四年的实践与调整，在这一过程中，形成了更为深入的认识。

(一)实战是法律文书课程教学水平提高的最有力措施

如上所述，法律文书课程的基本特点使得传统的教学模式并不适合法律文书课堂教学。在转变为实战为中心的教学模式后，学员的课堂参与情况、文书的制作能力等方面获得了预期的提升。经对毕业学员的回访，学员认为实战化的教学模式更适合法律文书课程。有了前期的实战教学作为基础，毕业学员在较短时期内均能够适应岗位需求，制作出符合标准的法律文书。可见，实战在法律文书课程中具有十分重要的意义，多种实战模式的运用能够有力提高法律文书课程的教学水平。

(二)信息资源是以实战为中心的教学模式成败的决定性要素

以实战为中心的教学模式，从根本上看是以信息资源等为支撑的，要取得良好的教学效果，必然需要充足的信息资源。经过探索和总结，法律文书课程的信息资源库建设最低应达到以下程度，否则难以保证教学的顺利进行。1．案例从数量角度来看，每种法律文书均应有体现不同知识点的案例支撑;从涵盖范围来看，应当有程序比较完整、能够充分体现法律文书对办案程序的关联和证明作用的案例支撑;从表现形式看，应当有文字类、声像类、物品类等多种形式的案例资源;从体现内容来看，应当有公安执法一线的规范、正确的优秀案例以及缺陷、错误的反面案例资源。2．法律法规应当全面收录全国范围适用的公安机关执法依据并尽多收录各地方具有特殊要求的执法依据。3．文书样本每种法律文书均应有公安机关办案程序形成的真实样本，既包括格式标准、语言规范的优秀文书实例，也包括有文字、格式等方面错误的缺陷样本。4．其他信息资源除上述常规信息外，应有充足的与法律文书训练相关的自然、人文等方面的信息资源。信息资源建设不是一蹴而就的事情，而是长期总结、梳理、收集形成的。在调研、交流、上网、学术研究等工作进行的同时，应注意相关信息资源的积累。

(三)教学物资支撑在以实战为中心的教学模式实施中具有重要地位

法律文书是实务性课程，以实战为中心的教学模式，最终表现为学员的写作训练。如上所述，执法文书种类繁多，并且每一种文书又包括多联(页)，学员的训练过程需要大量的纸张及其他方面的物资支撑。例如，以一起普通的单人作案、缴获赃物的行政案件作为训练案例。案件程序基本需求为受案登记表文书、问话记录文书、传唤文书、扣押及登记文书、处罚决定文书、家属通知文书等，且部分调查措施还必须制作填写呈报领导批准的呈批表，这些文书总数不少于16种。如果是多人或者连续作案，需要制作填写的有关呈批表、法律文书则可能还要多出许多。［1］以每个班40人为标准计算，平均每种文书2联(页)，则该次训练纸张应最少40×16×2=1280张。另外，在此次训练中还需要场地、警械等方面的共同支撑。如果无法满足上述基本的物资条件，实战化教学难以开展。因此，在教学过程中一方面要积极争取教学物资的充足供应，即“开源”，另一方面要在保证训练效果的前提下，保持最大限度的节约。经验表明，以下几种方式降低物资消耗十分有效:(1)“手绘”，即对部分叙述性较强、格式性较弱的文书，要求学员在自有纸张书写文字内容。(2)“机制”，即对部分格式化文书，要求学员利用电脑直接填充，形成电子文档即可。(3)“缩印”，即将多联文书按比例缩印于同一张纸上。

(四)课程间的横向联系是以实战为中心的法律文书课程教学模式的发展方向

与法同行作文篇4

在我国，印章是财富的象征，是金库的钥匙，与各行各业的工作、业务密不可分。而银行业务所接触印章印文的种类之多、数量之大、含金量之高，是其他 企业 无与伦比的。与此同时，银行涉印业务中因印文真假所引发的涉印案件，特别是验印失误案件也大量发生，由此给银行业带来的 经济 损失也骇人听闻。

银行涉印案件中，违法犯罪分子利用伪造印章印文使银行承担赔偿责任或遭受经济损失，主要有以下几种情况：一是在票据和结算凭证上伪造印文，利用银行验印失误，骗取银行客户巨额存款资金，使银行承担巨额赔偿责任。二是通过伪造银行印文而伪造银行向验资机构提供的资金证明，从而使银行在虚假证明资金额以内承担民事赔偿责任。三是与借款人串通合谋或单独在借款合同或为借款合同担保的保函或抵（质）押合同文书上伪造借款人或担保人的印文，使借款合同或担保合同无效，从而使银行的信贷资产难以收回。四是借款人与贷款银行合谋或其一单独伪造其他银行的印文进而伪造其他银行保函，使其他银行承担借款合同担保责任。五是其他通过伪造银行或企业、事业、机关和个人印文而伪造有关 法律 文书，利用银行验印、受理核保失误、审查不严而承担经济赔偿责任的情况。

银行涉印案件的状况，要求银行涉印业务中的信贷、财会、结算、出纳、印章管理、法律顾问等涉印岗位的工作人员，特别是验印人员、受理核保和上门核保人员，必须对印章印文的效能和有关规定、印章印文的特征及其变化 规律 、伪造印章印文的常见方法及其特点、印章印文的验鉴种类与机构及方法、印文鉴定结论的性质和运用、假印章印文的防范措施等问题有较全面而系统地了解。

本文拟就这些问题，根据我国有关法规， 参考 相关资料，结合银行涉印案件的一些情况，从维护银行利益角度，谈谈应当引起注意和需要了解的一些真假印章印文问题，有些观点尚不成熟，仅供参考。

二、印章印文的有关规定与效能

印章又称图章、戳子，一般由印柄和印面两部分构成。印面盖出来的印痕，即印面结构的反映形象叫印文。印文一般包括单位或个人的名称、专用事项名称、五角星或国徽图案、边框等内容。印文通常可分为有色印痕和无色凹凸印痕两种。有色印痕印文又分为人工盖印印文和印刷印文。印刷印文又有真实规格印刷印文和象征性印刷印文。印章按其用途可分为公章、专用章、私章三种。

公章是指国家机关、企事业单位、社会团体及其所属机构使用的代表本单位或部门的印章。我国现行公章一律为正圆形，其印文字体为宋体字或仿宋体字，按各级机关的权力和性质，公章中间均刻有国徽或五角星。各级公章的直径自4.2厘米至6厘米不等。

专用章是指专用于某种业务或文件的印章，只在某项业务中具有证明作用，不具有普遍的证明作用，如户口专用章、财务专用章、合同专用章、储蓄专用章、汇票专用章、本票专用章、资信证明专用章和复印企业法人营业执照时工商行政管理局加盖的证照管理专用章等。专用章种类繁多，印面形状有三角形、方形、圆形、扁形、菱形、椭圆形等，印章大小、字体等也无一定的规格要求。

私章是指个人使用的名章、 艺术 章，其款式、大小、形状、字体等因个人喜好而异。但是，单位法定代表人或其负责人的印章不纯粹是私章，还具有与其职务相关的证明效能。

经法定部门批准许可刻制并登记的印章是有效印章，是该章组织的身份证明和信用象征，具有证真、保真、防伪功能。各种文书、证件上的签名和印文是文书、证件真实性的一个重要凭据。依法定程序加盖当事人的有效印章是公文、票据、合同等法律文书成立和具有法律效力的必要条件，是当事人对法律文书内容负责的书面意思表示。

三、印文的特征与变化

要做好验印和印文鉴定工作，必须掌握印文的特征及其变化规律。所谓印文特征就是指印章印面的结构特点在印文中的反映。一般可分为印文规格性特征和印文细节性特征。印文特征受许多因素的影响，会发生一些变化。

（一）印文的规格性特征，即按一定规格要求刻制印章时形成的印文特征。这类特征易被伪造者精心仿制。印文的规格性特征主要包括：

1、印文内容及安排格式。印文内容主要有文字和附加图案；安排格式主要指文字的上下左右等排列形式。

2、印文的形状及大小。印文的形状主要有正圆形、椭圆形、方形、多角形等；印文的大小主要指圆形印文的直径或方形、多角形印文的边线和对角线的长度。

3、印文的边框，主要有单边、双边、点线边、齿形边等，有的没有边框。

4、印文的字体，主要指楷、宋、仿宋、隶、篆、行等书体和简、繁、异等字体。

（二）印文的细节性特征，即由于刻制人的风格、刻制方法、技术水平的不同和印章在使用过程中形成的印文特征。这类特征不可能被伪造者完全仿制。印文的细节性特征主要包括：

1、文字、图案、线条的位置距离，主要指印文文字之间，文字与边框、图案、线条之间的相对位置与距离。

2、笔画、线条的交接和搭配位置及其比例关系，主要指相互交叉或连接笔画的搭配位置，线条的部位，以及笔画之间、线条之间的长短、粗细比例关系。

3、笔画、线条的形状，主要指笔画、线条的弧度、转折角及两端的形状。

4、国徽、五角星的具体结构形状的细节特点。

5、印面结构的疵点、缺损等，主要指印文笔画、线条、图案等在刻制、使用过程中形成的缺损、修补痕迹、牢固的附着物、特制暗记，以及某些笔画、线条、图案出现的模糊现象等特点。

（三）印章印文特征的变化，主要指由于印章的材质、按压力轻重、印染物质、衬垫物、印文纸张和使用时间等因素的影响，引起印章印面结构的变化，新的特征产生，旧的特征消失，同一印章印文特征在不同时间、不同情况下会有不同的表现。这些印章印文特征的变化主要表现为：

1、印章材质胀缩引起的变化。一般公章所用材料为钢、塑料和木材。专用章还有用橡皮的。私章还有牛角、水晶、象牙和石料等。其中，木质印章易受印油浸润和空气干湿程度的影响发生胀缩变化；橡皮印章长期受印油浸蚀、使用磨损、老化，弹性减弱，这都可能使印面文字的笔画、线条、边框线条发生大小粗细变化，棱角变钝，某些细小结构变得模糊不清。

2、盖印压力、落印姿势等因素引起的变化。压力轻的，笔画、线条不太清晰，有的笔画不完整；压力重的，笔画线条变粗，字间距缩小，原有的笔画或线条的间断现象有时会缩小或弥合。特别是具有弹性的橡皮或塑料印章，很容易受压力变化的影响。落印姿势向一边倾斜，会出现马蹄形印文；落印姿势左右摇动，会出现双影印文等。

3、印染物的质和量不同形成的变化。盖印所用的印染物有印油、印泥、油墨、专用印油等。盖印时蘸取印染物的种类及其多少对印文特征会产生不同影响。用印泥盖的印文比用墨水盖的印文显得粗大些。用含印油量大的印泥盖的印文比用含印油量小的印泥盖的印文显得粗大些。蘸印染物多盖的印文比蘸印染物少盖得印文显得粗大些。蘸一次印泥多次盖印，由于印章表面的印染物被逐渐粘掉，笔画周围多余的印染物却存在，再盖印时可形成笔画、线条的“镶边”现象。盖印时因蘸用印泥过多及粘上物等，会使印文的笔画线条边缘不清，个别地方不规则变形，印染物过少，则会形成印文笔画间断与残缺现象。

4、盖印时衬垫物软硬程度不同引起的变化。盖印时衬垫物硬而不平的，则印文容易出现残缺不全，笔画、线条间断或边框消失等现象。若在手掌或其他柔软的衬垫物上盖印，则会出现“飞边”或假边框，同时，某些笔画、线条会出现变形、间断现象。

5、印文纸张材质或状态不同引起的变化。在施胶层较差的纸张上用印油和墨水盖印时，往往因印染物渗散而形成笔画变宽、边缘不直等现象。由于印文纸受潮而膨胀，凉干后又收缩，印文也相应地发生胀缩变化。

6、印章长期使用及保管不当发生的变化。印章如长期使用不清洗，印面上的附着物牢固，会使印章的局部印文模糊、刀痕消失，形成这些异物的特殊印痕。印章使用过程中因受到磕碰、磨损、洗刷等外力作用，印面的纤细边框、笔画、线条等会出现缺损、断裂的印痕特征。要特别注意的是，这些特征有的可经修补又会消失。

四、伪造印文的常见方法与特点

为了准确验印，鉴别印文的真伪，必须了解、分析违法犯罪人员伪造印章印文的常见方法及其特点，做到知己知彼，百验不殆。伪造印章印文的方法很多，但是归纳起来不外乎三种：一是伪造印章后盖印；二是直接伪造印文；三是部分伪造印文。司法实践中，比较常见的有以下几种：

（一）制版法，即以真印文为样本，通过照相方法制作平版或腐蚀凸版，再印制成伪造的印文，这种手段比较高明，其特点是：

1、印文的结构、规格、大小等方面与真印文相同。

2、照相平版印刷的伪造印文的物质成分是油墨而不是印泥或印油，墨色平淡，纸面上没有凹入现象。

3、照相腐蚀凸板印刷的伪造印文的文字笔画的棱角不分明，呈钝圆状，笔画线条边缘不齐，有毛刺现象。

（二）雕刻法，即以真印章或真印文为样本，用刀具在木头、橡皮、塑料等物上进行仿制雕刻或无真印章印文而雕刻假章，是常见的伪造印章的方法。若真印章也是雕刻的，其印文有些共同点。由于伪造者受技术水平、印章材质、雕刻工具等条件的限制或差异，伪造的印章印文与真印章印文有着明显的差异，主要表现为：

1、印文外形不规整，文字的大小、间距不均，字的位置不准或不正，印文空白处留有底子印痕。

2、文字的笔画或线条粗细不匀，有的直线不直，弧线不圆，转折生硬，字不成体。

3、笔画与线条有不正常的间断或衔接现象，有时还会出现刻刀损伤笔画痕迹。

4、文字及其偏旁、笔画可能出现反向。

（三）拼凑法，即利用单个铅字或雕刻成的字，按照真印章或真印文的样式，逐个按印在文书上，或者将有关单字先组合固定成“活字印章”，然后再盖印到文书上，其印文的主要特点为：

1、文字不正，排列不齐，分布不匀，字间与边框间的距离及与五角星或国徽的位置不匀称。

2、每个字对纸张的表面压力不均，色度浓淡不匀。

3、字的大小不协调、字体可能不统一，两者与整个印文的大小不相称。

4、边框线条是描绘或用盒盖等器具印成的，可能会有描绘或盖印物的特征。

（四）变造法，即在真印文上经过加工改造成伪造印文，一是用擦刮、挖补的办法去掉真印文上的某些文字。二是在真印文空白处增补某些文字。三是将作废的真印章去掉或遮住某些文字，再镶入或添上需要的文字。四是在真印文上用红色笔涂描某些文字或笔画，形成与真印文不同的印文。五是将部门公章或分支机构公章的部门名称或分支机构名称遮住盖印。其特点为：

1、印文上留有擦刮、挖补等痕迹，添改部位的纸张发暗、变脏，用显微镜放大观察可看到残留的印迹。

2、添补的文字，可能与原印文的字体、大小与排列位置不相称。

3、采用遮盖真印章某部分而伪造的印文，可能出现文字排列分布与空白部分不相称，或在印文空白处留有未被遮住的残余文字笔画痕迹。

4、在真印文上用红色笔涂描某些文字或笔画，在印文上可看到残留的红色重描涂改痕迹。

5、遮住部门公章或分支机构公章的部门名称或分支机构名称盖印形成的印文，与其单位真实公章印文相比，伪造印文的文字较小、排列较紧、字间距小、空余位置大。

（五）漏印法，即用蜡纸等物盖在真印文上，先用笔在蜡纸上将真印文描下来，然后用誊写钢版刻写等方法，制成印章版型，再用印泥或红油墨、红颜料漏成印文，其特点是：

1、印面不洁净，文字线条不实。

2、边缘不整齐，文字笔画粗细不匀。

3、边框、文字笔画和五角星等有细密小点痕迹，无压印现象。

（六）描绘法，即将伪造印文的纸或文书盖在真印文上，用笔描绘成伪造印文；或将真实文件的印文放在伪造的文件上，用较硬的工具描刻，在伪造的文件上形成压痕，然后用颜料或印油描绘成印文；或者将真印文放在复写纸上，下边放伪造用纸，以复写法描绘出印文轮廓，再用染料或印油描绘成伪造的印文，其特点是：

1、文字笔画、边框线条、圆弧线粗细不均、边框不圆、边缘不整齐。

2、文字、线条、圆弧线等有笔迹压痕和描绘修饰的痕迹。

3、印文边框和文字笔画中可观察到事先打样留下的压痕或复写痕迹。

4、文字、线条颜色浓淡不均，印文有涂抹、污染及颜料渗散的现象。

（七）描印法，将透明赛璐珞片或玻璃纸放在真印文上用笔描绘，再反转过来用染料或印油依样描绘成反象印文，立即复印到伪造的文件或单据上，其特点为：

1、大体上与真印文近似，在细节特征上有差异。

2、具有描绘的特点，但没有直接描绘印文时所留下的压痕或复写痕迹。

3、没有直接盖印所形成的压印痕迹。

（八）转印法，即通过转移真印文印油的办法制作假印文。 用涂蜡的纸张复在印文上，略加热压，即可将印文复印下来，然后再复在伪造文件上，经热压而转印成伪造印文，其特点为：

1、伪造印文与真印文相同，但无压印痕迹。

2、文字的颜色浅淡。

3、有蜡屑或蜡油斑迹。

（九）电脑法，即将真印文其复印件，通过扫描进入电脑，形成电脑文件，再运用激光原理烧刻，有色印文的文字及图案部分被保留，其余部分被激光烧去。这是近几年随着电脑先进技术的普及而出现的一种伪造印章的新方法，其特点为：

1、印文的结构、规格、大小等方面与真印文基本相同。

2、伪造印文的逼真程度与伪造印文时所用真印文或其复印件的准确度有关。若伪造所依据的印文不准确，伪造的印文肯定有问题。

3、电脑刻章实际上并不是用真实的刀具雕刻，而是运用激光原理烧刻。所以，在放大镜下观察伪造印文的文字笔画、线条的棱角不分明。

五、真假印文的验鉴种类、机构与方法

伪造印文的验印与鉴定的主要任务，是通过一定程序，将可疑印文与真印文进行比较，判明其真伪，分析伪造方法，以检验不同文书上的两个印文是否为同一印章所盖印。

（一）印文的验鉴种类

1、自行验印，指单位或个人在日常业务、工作、生活中，运用各种方法，检验有关文书上的印文是否与预留印鉴相符或者是否符合有关规定，是单位或个人办理有关业务、工作应当进行的常规程序。银行在办理支付结算、上门核实贷款担保、受理外来单位核保等业务中的验印就属于自行验印。

2、非诉讼性鉴定或称自行委托司法鉴定机构鉴定，指在某些业务、工作中，当事人发现有关文书上的印文可疑而尚未进入诉讼程序，没有必要启动诉讼程序或不可能进入诉讼程序时，可依法向面向社会服务的司法鉴定机构提出司法鉴定。也可待案件进入诉讼程序后，依法进行诉讼性鉴定。

3、诉讼性鉴定，即当事人依法提出印文鉴定申请，通过办案机关委托或指派的鉴定机构进行司法鉴定。我国刑事诉讼法规定，为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。而对鉴定决定权未作明确规定，在司法实践中，在刑事案件的不同阶段，公安机关、国家安全机关、检察机关、法院都有鉴定决定权。而我国行政诉讼法和民事诉讼法规定，在诉讼过程中，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。由此可见，我国民事、行政案件的专门性问题的鉴定只有人民法院才有权决定。因此，在案件进入诉讼程序之后，若发现印文可疑而印文真伪对认定案件事实关系重大、有关当事人可能为此发生争执需要通过鉴定才能解决时，应当依法主动、及时地向受理案件的人民法院或有关机关提出印文鉴定申请，再由法院或其他办案机关委托或指派具有法定鉴定资格的鉴定机构进行司法鉴定。另外，人民法院认为需要鉴定的，也可自行决定鉴定。

需要注意的是，鉴定部门及其指定的鉴定人有权了解进行鉴定所需要的材料，必要时可以询问当事人、证人。对此，当事人应当予以必要的配合。

（二）印文的司法鉴定机构

司法鉴定机构，是指具有鉴定资格，经过有鉴定管辖权的国家机关依法批准而设置的行使鉴定执行权，承担鉴定任务的专业机构，是法定鉴定机构。目前，我国尚未颁布统一的司法鉴定法，司法鉴定体制正处于改革过程中。我国现行的司法鉴定机构主要有三种组织形式：

1、部门鉴定机构，主要指国家安全机关、公安机关、检察机关、人民法院设立的与侦察、检察、审判职能相适应的鉴定机构，基本上分为中央、省市、地市、区县四级。其中，国家安全部、公安部、最高人民检察院、最高人民法院设立的技术局或技术处等专门鉴定机构，还复核省市级鉴定部门呈送的疑难案件。而区县级鉴定部门多数只有初步鉴定权，其鉴定结论须经上一级鉴定部门复核才能生效。

2、司法鉴定委员会，是一种打破部门界限，由鉴定机构和鉴定人为纽带的横向联合组织，其组织形式有国家鉴定委员会和地方鉴定委员会，这种组织形式正处于探索阶段。

3、面向社会服务的司法鉴定机构，主要是指鉴定科研机构和拥有较强鉴定技术力量与设备的高等院校设置的鉴定服务机构。如司法部司法鉴定 科学 技术研究所、西南政法大学司法鉴定中心、华东政法学院司法鉴定中心、 中国 政法大学司法鉴定中心、中国人民大学物证技术鉴定中心、北京大学司法鉴定中心、西北政法学院司法鉴定中心、北京华夏物证鉴定中心等就是负责指导面向社会服务的司法鉴定工作的司法部首期批准的8家司法鉴定机构，主要任务是研究、开发、推广新技术，接受司法机关和社会各界委托，开展鉴定业务和鉴定咨询。

（三）验鉴印文的具体方法

鉴别印文的真伪，除了可疑印文的伪造特点明显，可以确定为伪造的外，一般需将可疑印文与真印文即样本印文进行比较检验，根据印文特征的总和是否相同，来确定可疑印文是否真假印文。在司法实践中，有的法官竟然以两各印文相同的方面太多为由，就认定可疑印文是真的，实在是荒唐。在印文鉴定实务中，印文特征是鉴别印文真伪的主要依据。在验印或鉴定印文时首先要对比印文的规格性特征，若印文的规格性特征基本相符时，再对比印文的细节性特征是否相符。送检前，要了解案情，明确鉴定要求，了解真印文样本的搜集方法、印章质料、启用时间、使用和保管情况，在鉴定过程中，密切配合鉴定人员工作，提供充分完善的送检材料。

鉴别印文真伪的具体方法主要有：

1、标示比较法，是将疑为同一印章形成的两个或两个以上的印文放在同一视野内进行对比观察，找出它们的异同点的一种检验方法。适宜于对印文细节特征进行比较。也可将可疑印文与真印文放大成同样倍数的照片，对两者相应部位的特征进行细致的观察比较，并用相同序号将其相应部位的异同点标示出来。

2、重叠比较法，是利用透射光将疑为同一图章形成的两个印文进行重叠比较，通过重叠比较观察各部分的文字、线条等是否重合的方法。此法适用于较薄的纸张和印文规格特征有明显差异的情况。较精确的比较是将可疑印文与样本印文进行同倍拍照，然后将底片重叠起来比较；或将底片重叠固定，然后印放成照片，观察各部分的笔画、线条是否重合。

3、拼接比较法，是将可疑印文和样本印文制作成同倍大的印文照片，通过其文字、线条、图案较多的部位，分别将样本印文照片和可疑印文照片裁开，然后各取一半进行拼接，观察两印文的边框、文字、图案等是否吻合。

4、折叠比较法，将样本印文折叠起来，使折叠线上的印文边框、文字、线条同可疑印文的相同部位的边框、文字、线条互相衔接，观察它们是否完全结合。此法要固定牢靠，以减少误差。银行业务工作中的“折角法” 验印法即是如此。

5、画线比较法，是将可疑印文与样本印文制成同倍大的印文照片，分别在这两张照片的各自相同部位选几个点，相互连成直线；也可取一至两个点为圆心，以相同的半径，利用圆规分别在相比较的各自印文照片上画弧线，或者用画同心圆的办法画几条圆周线，比较弧线或圆周线经过的印文文字、图案的位置、距离是否相同；同理，将两张刻印有相同格子的透明赛璐珞片，分别罩在样本印文和可疑印文上，借助透明格线进行比对，观察同一部位的文字、笔画线条等是否一致。

6、测量比较法，是在可疑印文与样本印文的相同部位确定若干基点，要选择在两个相比较印文的清晰部位，最好是笔画的尖端、交接处的中心点等，然后分别测量印文各部位的特征，比较两个印文相应基点的距离、印文的直径、文字的大小、线条的长短等是否相同。

7、仪器比较法，是将样本印文与可疑印文分别放在比较显微镜两个载物台上，调整位置与焦距，观察两个印文文字、线条、图案的结合情况。有的比较显微镜可以观察两个印文的影像重合情况，并可以利用比较显微镜的照相装置，将印文结合情况拍照固定。检验原理和效果与比较显微镜类似的还有比对投影仪，这种仪器能自动发出完全重合与否的信号，瑞士生产的8032万能比对投影仪，就能够进行比较精确的重叠比较。

8、电脑检验法，是将开户人预留银行的印鉴或真实印章的印文等样本印文与可疑印文的图象分别输入 计算 机的图象数据库，通过预先设定的电脑程序，运用计算机图象比较方式，分析比验样本印文与可疑印文的文字、线条、图案等印文内容的符合与差异情况，是目前比较先进的检验方法，但其准确度仍然取决于电脑软件的先进程度。

9、分析印油法，是运用各种理化手段，通过对形成印文印染物的化学成分的定性、定量分析，确定其种类，比较真实印文一般所用印油、印泥、油墨等印染物与可疑印文所用印染物是否相同。

以上几种检验方法中，最常用最基本的方法是标示比较法，其要点是从文字、图案等的细小特征上鉴别印文的真伪，不受其胀缩变形的影响。其他方法大都是从印文边框、文字、线条、图案的大小、距离、位置等方面去比较，虽能看出比较印文的明显区别或大体一致，但方法较机械，对已变形的印文还易导致错误结论，分析印油法，对带章外出异地借油盖印的情况也无济于事，所以，只能作为辅助方法。最好是用上述几种方法相互检验，以增加鉴定结论的可靠性。

（三）综合评断，对在比较检验中发现的符合点和差异点，要进行综合评断，准确认识异同点的本质，以作出正确的结论。

1、评断符合点，要区分是规格性特征的符合还是细节性特征的符合。规格性特征的符合只能说明是大体相同。只有细节性特征的符合才能说明是同一印章所盖印。

2、评断差异点，要研究分析形成的原因，以区分是本质差异还是非本质差异。

（1）由于形成印文的盖印条件不同，如按压力的大小与方向、衬垫物的软硬、印染物质和量的不同、其他异物的影响以及印文纸张材质或状态等不同而形成的差异，是非本质差异。

（2）由于印面结构发生变化，如印章的胀缩、变形、磨损、磕碰、老化和修补等，使变化前后的印文特征不同而形成的差异点，是印面结构局部变化的结果，也是非本质差异。

（3）不是同一印章盖印的印文所出现的差异点，是本质差异点。

3、综合评断，如印文的规格性特征和细节性特征的符合点占主导地位，而印文特征的差异点是非本质差异，可以认定相比较的两个印文是同一印章所盖印；如印文的差异点是细节性特征占主导地位，而符合点是规格性特征的符合，可认定相比较的两个印文不是同一印章所盖印。

六、印文鉴定结论的效力与运用

（一）印文鉴定结论作为定案依据的构成要件

1、鉴定部门必需是人民法院或其他办案机关委托的法定鉴定部门，没有法定鉴定部门的，由人民法院或其他办案机关指定的鉴定部门鉴定。

2、鉴定人必须是有权鉴定的部门指定的，具有专门知识和技能，与案件没有利害关系的专门人员。

3、鉴定结论必须以书面形式作出，并由鉴定人签名，鉴定单位盖章，以证明鉴定人身份。

4、鉴定内容实事求是，鉴定结论可靠。

（二）印文鉴定结论的证据评价

印文鉴定作为文书鉴定的一种，属于鉴定结论的范畴，是各类诉讼中十分重要的证据。为此，我国的刑事、民事和行政三部诉讼法，都有专门规定利用鉴定解决专门性问题的条款，都把鉴定结论作为诉讼证据的一种。但是，就印文鉴定结论而言，它不是直接证据，即不能单独直接证明待证事实，而需要和其他证据联系起来共同证明待证事实，是一种间接证据。比如说，印文鉴定结论表明，合同上的印文是真实印章所盖印。这不能肯定此印文就是该印章单位的有权盖章人以法定程序盖印，因为不能排除是被他人非法盗章盖印。司法实践中，某些法官的所谓“认章不认人”的做法是不准确的。

（三）不利于银行的印文鉴定结论的程序措施

1、印文鉴定结论应当依法接受法庭调查

我国诉讼法规定，所有证据必须查证属实，才能作为认定事实的依据。作为证据必须同时具有客观性、相关性、已知性和合法性。鉴定人不是“科学的法官”，鉴定结论也不是“科学的判决”。鉴定结论有时也会因为种种因素的影响和条件限制而不正确，同样需经查证属实才能作为定案依据。随着人民法院审判方式的改革，对一切案件的审理，都要实行当庭举证、质证、认证。印文鉴定结论应当在法庭调查时予以宣读。鉴定人有按时出庭作证，接受法庭和有关人员询问的义务。经法庭许可，当事人及其诉讼人可以向印文鉴定人发问。应当允许初次鉴定人和与重新鉴定人就鉴定中的不同点进行相互辩论。

2、印文鉴定结论的效力并不是绝对的

当有足够证据证明鉴定结论可疑时，人民法院可以进行重新鉴定，当事人有权请求人民法院重新鉴定。在案件审理过程中，对办案机关或对方当事人提出的印文鉴定结论有疑问时，或者发现办案机关、鉴定部门有严重的地方保护主义或司法腐败行为，可能影响鉴定结论的真实性时，应当依法提出补充鉴定或重新鉴定书面申请。对补充鉴定或重新鉴定还有异议时，可向办案机关提出会疹鉴定或称共同鉴定，即由最高主检部门聘请有权威的专家进行鉴定会诊，这是我国目前协调鉴定分歧的有效组织形式，这种会诊鉴定结果一般可以作为最终的鉴定结论。

3、鉴定部门或鉴定人适用回避制度

鉴定部门或鉴定人是案件的当事人或者是当事人、诉讼人的近亲属的，与案件有利害关系的，与案件有其他利害关系可能影响公正鉴定的，应当自行回避，当事人有权要求其回避。

（四）不利于银行的印文鉴定结论的补救措施

1、结算业务中不利于银行的印文鉴定结论的补救措施

在银行与客户的结算、存款纠纷案件中，若印文鉴定结论表明，票据和结算凭证上的可疑印文与存款人申请开立存款帐户时向银行预留的印鉴卡上的印文即样本印文不是同一印章所盖印时，根据票据法与支付结算办法的规定以及司法实践的做法，银行也不一定承担全部赔偿责任：

（1）伪造、变造票据和结算凭证上的签章的，除依法承担行政责任、刑事责任外，给他人造成 经济 损失的，还应当承担民事责任。

（2）由非法高息融资引发的利用票据和结算凭证实施的 金融 诈骗案中，因存款单位工作人员过错，存款资金被他人以形式合法的票据或结算凭证骗取的，金融机构不承担民事责任。

（3）银行以善意且符合规定和正常操作程序审查，对伪造、变造的票据和结算凭证上的签章以及需要交验的个人有效身份证件，未发现异常而支付金额的，对出票人或付款人不再承担受委托付款的责任，对持票人或收款人不再承担付款的责任。

（4）存款人资金被犯罪分子以伪造、变造的票据、结算凭证或其他手段骗取，或因金融机构违反规定办理结算、挂失等手续，造成资金损失的，金融机构应当承担民事责任。但在存款资金被骗过程中，存款人有过错的，也应承担相应的民事责任。

（5）存款人与金融机构工作人员和第三人恶意串通，共同实施诈骗的，对造成的经济损失，应当根据案件事实分别承担民事责任。

2、不利于银行的虚假资金证明上印文鉴定结论的补救措施

若印文鉴定结论表明银行出具的虚假资金证明上的印文是真实印章所盖印的情况下，

（1）查看印文是否是具有资金证明效能的印章所盖印，如印章既不是资金证明专用章，也不是银行公章，而是其他不相关的业务专用章，根本就不具有资金证明作用，当然也不能作为验资机构进行验资的依据。

（2）审查资金证明的内容是否齐全，如没有收件人抬头，落款处无单位名称或单位名称与印文不符，落款时间有问题，其文字既非银行书写又非银行打印等。

（3）要从诉讼证据来源的合法性角度，分析对方提供的资金证明的虚假性、非法性。这种印文往往是被人偷盖的，一般情况下对方很难举证资金证明的合法出具经过。

（4）要调查并向承办法院提供有关验资机构、被验资公司股东、被验资公司之间明知资金虚假而又相互串通的证据。

（5）调查银行银行的虚假资金证明是为第几次验资报告提供的，若发现在此之后又有其他验资行为，则此次验资与被验资公司的债权人的债务就没有因果关系。

（6）从侵权赔偿责任的构成要件，特别是从虚假资信证明与被验资公司债权人的经济损失之间不具有民法因果关系上，以及被验资公司债权人的经营过错和投资失误上，分析银行不应当承担或减轻赔偿责任。

3、不利银行的贷款担保的印文属伪造的鉴定结论的补救措施

银行在让借款担保人承担担保责任时，有时遇到担保人提出担保合同或他项权利凭证上的签章是伪造的情况。若印文鉴定结论表明担保合同上印文与担保人提供的样本印文不一致时，银行不应当简单了事，要做细致的工作：

（1）核实担保人提供的样本印文是否真实。要调查担保人有关启用公章时印发的文件，核实公安部门核准担保人刻章的许可证或登记卡以及公安部门提供的公章备案证明材料，查阅刻章单位的发票等资料，以核实样本印文的真伪。

（2）调查担保人是否同时启用多枚印章。 企业 办理工商登记、代码证、税务登记，编制上报各种财务报表，申请开立银行存款帐户，申请贷款证，与机关、事业、团体和其他企业客户业务往来中都会留有印章印文资料。若发现担保人曾经使用过担保合同上用过的印章，就应当承担担保责任。

（3）了解他项权利登记人员、担保人、借款人之间有无串通情况，举证担保人对借款担保事项的明知及受理银行核保情况，以追究他项权利登记部门的违法行政责任和担保人的过错赔偿责任。

4、银行作为担保人的借款担保合同的印文鉴定为真实的补救措施

一般情况下，银行不可能或者不轻易为另一家银行与企业签订的借款合同提供担保，作为银行人，此中道理不言自明。在司法实践中，一家银行时常会被另一家银行以担保人的身份作为被告卷入借款担保纠纷诉讼中。而此类诉讼往往会涉及印文真假问题。即使印文鉴定结论表明，有关借款合同或担保合同上的印文是真实印章所盖印，根据有关规定，银行也未必一定承担担保责任。

（1）签章手续不全，保证合同就未成立，当然不发生 法律 效力

在担保借款合同上，借款人与贷款人既盖有印文也有签字，而担保人只有印文，却无签字的情况，是既不符合业务操作惯例又不符合法规规定的。贷款通则规定，保证贷款的保证合同应当加盖保证人的法人公章，并由保证人的法定代表人或其授权人签署姓名。特别是银行与银行之间的借款担保活动更应严格遵守这一规定。实践证明，违者必诈。

（2）贷款人没有依法核保或核保未遂，说明贷款人不敢暴露其骗保阴谋或担保人没有担保的意思表示

商业银行法规定，商业银行贷款，应当对保证人的偿还能力的可行性进行严格审查。贷款通则规定，借款人受理贷款申请后，应当核实保证人情况。因此，如贷款人不敢对担保人核保，说明贷款人不敢暴露其骗保阴谋；如贷款人向担保人核保未遂，说明担保人没有担保的真实意思表示。

（3）盗用、冒用单位印章及盖有单位印章印文的空白文书签订的合同无效

最高人民法院规定，人盗用、冒用单位名义签订合同的，其所签订的合同无效。合同签订人盗用单位的介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书签订经济合同的，应当确认无效合同，一切责任应有盗用人自负；构成犯罪的，应及时移送公安、检察机关处理。行为人盗窃、盗用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。

（4）保证人被欺骗、胁迫的，不承担民事责任

担保法规定，主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的，或者主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，保证人不承担民事责任。特别是在贷款人以其掌握的保证人的工作人员的某些不光彩事相要挟，胁迫保证人的工作人员提供保证的情况下，保证人应当做好有关人员工作，使其依法揭露贷款人的阴谋，以维护银行利益。

（5）借款人诈骗贷款人的，保证人不承担保证责任

根据最高人民法院有关复函的规定，诈骗借款犯罪的被害人，要求诈骗借款过程中的保证人代偿借款的，不宜作为民事案件处理，受害人即贷款人追索借款属于刑事案件中的追赃问题。

（6）审查银行分支机构有无担保资格

担保法及其立法解释规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证，实际上还是由法人保证。企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。因此，如果商业银行分支机构的《营业执照》上没有担保业务，又未经其总行书面授权，银行分支机构对外提供的担保应当是无效的。

（7）全面审查个别案件中的不正常情况，揭穿贷款人的骗保阴谋，证明银行没有担保的意思表示

司法实践中，发现同一案件中竟然同时存在下列不正常情况时：贷款程序颠倒、整个借款和担保无任何协商谈判经过记录和证人、借款担保合同文本只有一份、担保银行的印文被伪造、借款担保合同文本与担保承诺书上的银行印文又明显不同、担保银行印文内容与落款担保人名称不符、借款人与贷款银行在借款担保合同上既盖有公章又盖有私章、担保人既没有盖私章也没有签字、有关担保文书既非担保银行所写或打印又非担保银行出具、贷款人没有核保、贷款人迟迟没有或不敢追索借款人、借款人已被注销登记、借款人自己书面声明借款合同不存在、贷款人不追索借款人、贷款人只担保银行、贷款银行的有关人员已被当地有关机关实施关押等，应当将这些情况集中列举，综合分析，以揭穿贷款人的骗保阴谋，证明银行没有担保的意思表示，担保合同不成立。应当引起我们注意的是，若发现银行印文有重描痕迹时，必须坚持变造银行的印文就是伪造银行的印文，而伪造的银行印文就不是银行的真实担保意思表示；若两家鉴定机构作出的印文鉴定结论截然相反，应当提出两家鉴定机构出庭辩论、质证；若原告是外地银行，在案件审理过程中，发现明显存在地方保护主义和司法腐败现象时，应当及时向有关监督部门提出。

七、假印章印文的防范措施

（一）国家宏观防范措施

1、加强印章市场管理，严厉打击涉印违法犯罪；

2、改革传统的图章署名制，以亲笔签名制取代图章署名制；

3、法院废除“认章不认人”的错误观念；

4、加强签约程序立法，加重当事人主体资格核实责任，废除印章单位赔偿责任，防范契约欺诈；

5、推行防伪印章、防伪印油、变码印鉴（数字签名系统、 电子 印鉴、数码印鉴、支付密码）；

6、加盖单位印章应同时附加盖章人亲笔签字。

（二）企业微观防范措施

1、强化防骗意识，防假印文于未然

在企业信用普遍下降，有些企业或地区盛行诈骗就是硬道理的情况下，银行从经营理念的高度强化防骗意识。《上海市印章刻制业治安管理办法》规定，未取得《上海市特种行业许可证》的，不得经营印章刻制业务；禁止在《许可证》核定的地点以外设立印章刻制摊点；未经公安部门许可，不得经营公章刻制业务；禁止未经公安部门许可刻制公章的单位刻制公章；禁止骗取公章刻制证明或者涂改、伪造公章刻制证明；禁止擅自更改公章的规格、式样、数量；并对公章的更换，遗失、被盗公章的重新刻制，以及承接刻制公章等都有严格的规定。而上海苏州河畔、立交桥下、电线干上、马路两旁随处可见的刻章招牌、褪色灵广告、代办证件字条，正规刻字店不严格执行刻章业务管理规定的情况，以及银行涉印案件中暴露出来的经验教训，时时刻刻都在告戒我们，做好银行涉印业务的管理，强化防假印章印文的措施，避免伪造印章印文所带来的经营损失，是银行人永恒的工作。

试想一家具有相当规模的支行全体员工一年辛辛苦苦能创造多少利润，而一笔验印或核保失误即可带来几百万元、上千万元、甚至几千万元的经济损失。一个假印文很有可能导致一家支行的亏损甚至瘫痪。当客户到银行诉说千万元的存款在存到银行仅几天就被他人用盖有伪造的印文的票据或结算凭证划走的时候，当法官宣判银行因验印失误要赔偿客户千万元存款本息的时候，当一家外地银行仅凭盖有某支行印文的担保文书状告我们、而当地法院竟然仅凭一个已被公安机关鉴定为伪造的印文判令银行承担几千万元担保责任的时候，我们的心在痛在流血！而痛定思痛，我们银行人应当清醒地认识到，对付假印章印文最有效的方法就是防患于未然。正如一位领导所言：隐患险于明火，防范胜于救灾，责任重于泰山。

2、了解有关法规规定，加强印章印鉴管理

许多案件留给我们的教训是，越是市场竞争激烈，越是存在司法腐败现象，越是要坚持严格依法办事。从已经破获的许多金融诈骗案件来看，大多数的金融诈骗人员除了熟悉金融业务外，还熟知有关金融法规，或聘请律师为其法律顾问，甚至有些诈骗犯本人就是法律专业人员，利用银行员工对有关规定不了解，处心积虑地诱导银行打什么“球”。银行人必须掌握有关法规规定。

（1）银行帐户管理办法规定，存款人申请开立基本存款帐户、一般存款帐户、临时存款帐户和专用存款帐户都应向银行送交盖有存款人印章的印鉴卡片。对银行而言，在办理票据的付款业务时，需要核定预留印鉴。客户预留银行的印鉴卡上的印文就是银行涉印案件中印文鉴定时的样本印文。银行对印鉴卡有责任严格保管。

（2）根据有关规定，银行等金融机构为注册 会计 师（审计）事务所等验资机构就被审计、验资企业的有关银行存款、借款及往来款项等出具进帐单等资金证明时，应对该资金证明的真实性负责，否则，金融机构为公司出具虚假资金证明，公司资不抵债的，金融机构应当对公司债务在证明金额以内对公司债权人承担民事赔偿责任。因此，对此类业务的用印应当层层把关，严格管理。特别是银行不能为了收取小额的出具资金证明手续费或询证费用，而冒巨额经济赔偿责任风险。

（3）担保的实质定义就是“替他人还钱”。银行不应随意对外提供担保，对其分支机构的对外担保，应当按照《商业银行授权、授信管理暂行办法》的规定严格授权，并严加监控。在各种保函、承诺书等担保合同上加盖银行印章，应当由经办人、业务部门负责人、行级领导、印章管理部门等层层把关，绝对不能掉以轻心。

（4）最高人民法院规定，向债权人作出承诺，保证监督支付专款专用，而未尽监督义务造成资金流失的，应对流失的资金承担连带赔偿责任。因此，银行一是不要随便出具承诺“你行款到我行后，由我行负责专款专用，并监督使用”之类的变相保函，二是银行不应在类似的变相保函上签字盖章。

国家和地方有关部门及银行内部对印章的管理有许多规定，银行涉印岗位人员对此应当有所掌握。银行涉印案件血的教训警告我们，银行应当指定专人分工负责保管好银行的公章、专用章、负责人印章以及空白票据和结算凭证；严格用章、开具单位介绍信、出具授权委托书的审批、登记手续；严禁在空白的合同文本、单位介绍信、授权委托书、票据和结算凭证上加盖单位公章、专用章、负责人印章；严禁银行负责人管理和擅自使用单位印章和法定代表人及负责人印章；严禁银行人员随身携带银行印章及外出用印。严禁重描、涂改印文或接收印文已被重描、涂改的各种文书、证书。

3、选派得力人员，严守涉印岗位

大量银行涉印案件事实表明，银行的员工风险不可低估。在防范假印章印文的工作中，员工的道德素质和业务水平始终是首要的考虑因素。票据法规定，由于金融机构工作人员在票据业务中，对违反票据法的票据予以承兑、付款或者保证，给当事人造成损失的，由该金融机构和直接责任人员依法承担赔偿责任。在司法实践中，金融机构工作人员利用职务便利共同参与诈骗犯罪，或明知存款人资金被冒领，仍为诈骗犯办理取款及提供其他便利条件，造成存款人资金损失的，金融机构应承担民事责任。法律的规定及司法实践中的做法，要求银行必须充分考虑对涉印岗位员工的选派、 教育 、培训，并针对不同的业务岗位，找出工作中的关键性环节，实行重点监控与防范。

4、严把验印关、派员上门核保、审慎受理外来核保

我们要始终承认并在业务工作中奉行“客户是银行的上帝”这一服务宗旨。惨痛的假印章印文案件引发的经济赔偿也无情地告诫我们，诈骗银行的违法犯罪人员也来自银行柜台前的上帝。因此，我们在强调不断提高服务质量，以求最大限度地满足客户要求的同时，也要树立怀疑一切的观念，形成“审查上帝”的职业防骗习惯。不管工作多忙，也不论关系多好的客户，都要无一例外的严格把好验印关。

要高度重视防范银行贷款核保业务中假印文带来的信贷资产风险。在银行贷款担保业务中，必须严格依法核保，并做好核保工作记录，应当核实担保人的印文与担保合同上的落款名称是否完全一致，一字不错。办理房地产抵押时，要核实房地产所有权证或使用权证的持有人是否已经付清有关费用，以防出现假证；对房地产他项权利证明等文书、证件，必要时还可根据情况办理签字、盖章属实公证，以彻底消除伪造的房地产他项权证等虚假文书给银行信贷资产带来的风险。银行要坚持派员亲自上门核保，严禁电话核保，严禁让借款人代替银行核保。

银行在受理外单位的核保时，一旦发现其他银行特别是外地银行等贷款人的任何让我方银行为其提供借款担保的企图、嫌疑、核保、追索担保责任，而我方银行不欲为其提供担保或根本没有为其提供担保时，必须立即采取坚决有效的法律措施，予以迎头痛击，而没有丝毫的协商余地。否则，地方保护主义和司法腐败现象会判令我方银行承担依法不应承担的巨额担保责任。

5、强化涉印业务培训，交流涉印经验教训

要通过举办涉印岗位考核性业务技能培训，使银行涉印岗位员工了解或掌握印章印文的效能和有关规定、各类印章印文的特征及其变化 规律 、违法犯罪分子伪造印章印文的常见方法及其特点、印章印文的验鉴种类与机构及方法、印文鉴定结论的性质和运用、假印章印文的防范措施等问题，提高其对金融诈骗的防范意识和对印章印文的防伪辨伪能力。

要及时交流银行涉印案件信息，化个人或个别支行因验印失误而导致的赔偿经济损失的惨痛教训为全体支行或全行以后避免此类案件再次发生的经验和学费，举一反三，警钟长鸣，不能让犯罪分子的诈骗阴谋一再得逞。

6、引进先进验印设备，开展印章印文专门研究

与法同行作文篇5

［摘要］本文从行政法角度，探讨了行政机关的电子公文在生效要件上与纸质公文的差异。文章认为，电子公文与纸质公文的差异主要体现在对公文作者身份的确认，公文形成程序的合法性、信息内容的真实性、形式与格式的合法性等方面的审查。并得出电子公文在现实中产生合法有效性的障碍是由于以下问题没有解决：电子签章的法律地位、电子公文管理的统一规范、电子公文的真实性保障与认证、网络公布和电子送达方式的效力等。 ［关键词］电子公文 纸质公文 行政行为生效要件 在今年1月召开的国务院信息化工作领导小组工作会议上，朱基总理提出将电子政务确定为2002年信息化工作的重点。至此，我国将从政府上网向电子政务迈进，越来越多的政府机关将通过网络实现无纸化办公，政府机关之间、政府机关与企业之间通过网络交换信息、下达文件将更加频繁，作为电子政务活动的必然产物———电子公文，将在国家行政管理中发挥日益重要的作用。目前我国立法尚未对电子公文的效力作出明确规定，电子公文是否具有行政法上的合法有效性？从行政行为的角度看，电子公文与纸质公文在成立要件与效力要上有什么不同？笔者拟对此问题作一粗浅的研究，以就教于同仁。 （一）行政行为与公文 行政行为是行政法学中一个重要的概念，它是指行政主体在实施行政管理活动中，代表国家行使行政职权所作出的单方的，能直接或间接引起法律效果的公务行为①。行政机关的公文是行政机关在行政管理过程中形成的具有法定效力和规范体式的文书，是依法行政和进行公务活动的重要工具②。并非行政机关的所有公文都是一种行政行为，只有能直接或间接产生行政法律效果的公文才是行政行为。并非所有的行政行为都是用公文来表示的，公文仅是行政行为的一种意思表示③。 依据行政行为的适用范围可以分为抽象行政行为与具体行政行为，抽象行政行为指行政机关制订的具有普遍约束力的行政法规、规章和其他行政规范性文件，具体行政行为指行政主体针对特定的对象，就特定的事项作出的处理决定。④从这个意义上说，行政机关的公文构成了全部的抽象行政行为和部分具体行政行为（表现为各类处理决定书），这也是本文论述的公文范围。 （二）电子公文与纸质公文生效要件比较 行政法学认为，一项行政行为要在现实中产生效力应当具备成立要件和效力要件。行政行为的成立要件，是一个事实判断问题，其着眼点在于判明行政行为是否已经成立或客观存在，它是行政行为合法有效的前提；行政行为的效力要件是一个法律价值判断问题，其着眼点在于判明已成立的行政行为是否符合法律规定或法律的精神，是法律对行政行为最低要求的描述。⑤ 行政行为的一般成立要件包括：（1）存在行政主体，即拥有行政职权或有一定行政职责的国家行政机关或者法律、法规授权的组织或者行政机关委托的组织或个人；（2）存在行政相对人即公民、法人或其他组织；（3）存在有关具体事实的法律规制即行政目的；（4）存在基于法律的优越的意思表示或精神作用。行政行为的效力要件包括：（1）行政主体无瑕疵⑥，即行政主体拥有作出行政行为的权限；（2）相对人无瑕疵，即相对人必须具有接受该行政行为的法律效果的合适资格；（3）目的和内容无瑕疵，即关于具体事实的法律规制必须是可能的、可以确定的、合法的及适当的；（4）程序和形式无瑕疵，即关于意思表示或精神作用，必须做到意思形成过程无瑕疵，意思决定无瑕疵，意思表示形式无瑕疵。⑦ 依据行政行为的成立要件和效力要件，笔者以为，一份公文要产生行政法上的合法有效性，必须具备以下要件（简称生效要件）： 公文作者的身份是行政主体且无瑕疵； 公文受文者的身份是行政相对人且无瑕疵； 公文有明确的行政目的且正当、合法，行文适用法律、法规正确； 公文的程序合法； &n bsp; 公文的信息内容真实； 公文的形式合法。 本质上，电子公文与纸质公文一样，都是国家行政机关在行政管理活动中形成的原始记录，但因电子公文自身的技术特点，使其在上述某些要件上呈现出一些差异性。笔者认为，如不正视这些差异，仍然因袭传统的法律法规，将会使电子公文陷入合法有效性的困境。 1.电子公文与纸质公文作者身份的确认方式不同 电子公文作者的表示方式与纸质公文不同，这将影响对作为公文作者的行政主体的确认。如果行政主体不明确，则该行政行为自始至终无效，行政相对人可在任何时候请求有关国家机关宣布其无效⑧。 纸质公文标识公文作者有两种形式：一是作为文头或版头，由发文机关的全称或规范化简称加“文件”二字构成，标识于公文首页上端；二是作为署名，在落款处标识发文机关名称或签上机关领导人职务及姓名。为证实公文作者的合法性、权威性，须用印章或签署，凡以机关名义制发的公文除会议纪要外均需加盖印章，凡以领导人名义制发的公文均须签署⑨。印章与签署有两个功能，一是确定签署者身份，二是签署者确认对文件内容已认可。因此，纸质公文的作者很容易确认，行政主体明确，从而可以进一步审查其合法性。 在电子环境中，尽管可以设计出与纸质公文格式相同的电子公文模板，有发文机关标识、落款等，却无法为电子公文盖上传统的印章和亲笔签署。如果缺乏对电子文件操作权限的控制，公文作者的标识很容易被改动且不留痕迹，或者作者本人抵赖而无法证明；即使是由电子系统自动记录文件发送者的信息，这个发送者可能是文件的作者，也可能是任何建立、转换或传输数据的人、设备或程序.可见，电子公文作者的真实身份难以确认，这将构成其生效的障碍。 目前，在我国一些行政机关、司法机关已开始采用电子印章。如北京市园林局的远程办公网络，专门有一个机要人员负责对电子公文进行最终审核，然后输入密码，系统确认其权限后自动调出后台存储的电子印模，在相应位置盖上“印章”。北京市高级人民法院为提高办案效率，网上对判决书盖章，只需要输入审判员或书记员的法徽号，并在指纹采集器上“摁下手印”，电脑自动在数据库中查找相关指纹信息，一旦确认这枚指纹确有权限，即从法院本部终端服务器里调出印模，在判决书上盖上“印章”，同时附上盖章时间。有些机关实现了领导的电子签署，领导在审核完电子公文后，输入密码，系统确认权限后，在发文稿纸的相应位置自动添加后台存储的领导亲笔签名的图像。可见，通过电子签章可以实现与传统的用印、签署类似的功能。据悉，我国《电子签章条例》已提上议事日程.随着我国电子签章法的出台，电子签章的效力将得到认可，对电子公文作者身份的确认问题将迎刃而解。 2.电子公文与纸质公文的形成程序不同 电子公文应当既遵循与该行政行为性质相适应的行政程序，又遵循公文的一般处理程序，才符合程序合法的要求。 从公文的一般处理程序看，《国家行政机关公文处理办法》（以下简称《办法》）规定了发文办理包括草拟、审核、签发、复核、缮印、用印、登记、分发等程序，并对公文的拟制、审核、签发、复核环节作了严格规范。遵照该《办法》，政府机关都制定了本单位的公文管理制度，以确保纸质公文严格按程序流转。机关制发电子公文是否应该遵循与纸质公文相同的处理程序呢？答案是否定的。由于电子公文的易变性和网络空间的信息共享性，电子公文管理系统的设计应考虑电子公文的整个生命周期，对传统的公文及其归档管理进行“业务流程重构”，将某些业务环节提前，某些业务环节合并，以有效地减少重复作业和滞后作业，最大限度地提高行政效率，并保证电子公文在其整个生命周期中受到严格的控制。然而，目前许多政府机关的办公自动化系统中，电子公文的管理流程基本上是模拟纸质公文的处理程序来设计，并没有考虑到电子公文自身的特点，这主要是因为我国已颁布的《办法》并不完全适用于电子公文，同时又没有出台“国家行政机关电子公文处理办法”。我国即将颁布的国家标准《电子文件归档与管理规范》虽然对电子文件的管理作了一定的 规范，但主要是从档案管理的要求出发，对电子文件进行全程控制，较少考虑行政机关提高行政效率的要求，并且其约束力不如行政法律、法规。笔者以为，电子公文管理规范上的缺失，是电子公文程序合法的障碍之一。 从影响行政行为生效的几个关键环节看，用印与签署是传统纸质公文的生效标识，前文已述，电子公文用电子签章的方式代替了传统的签署与印章，电子签章的效力有待立法；作为抽象行政行为，公布是生效必不可少的一环，立法法中规定在国务院或政府公报、在全国或本行政区域范围内发行的报纸上刊登，如果通过政府网站、电子公告牌或电子刊物电子命令，是否属合法的公布方式？作为具体行政行为，行政法上规定行政决定书的送达方式有：直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、公告送达 ，通过计算机邮件系统传递电子公文是否属于合法的送达方式？目前，我国行政法中对这些关键环节的电子化方式尚无规定，这些均构成了电子公文程序合法的障碍。因此，笔者以为，要消除电子公文在程序合法上的障碍，应本着行政效率与公正的原则，根据电子公文自身的特点，制订统一的电子公文处理办法，并扩大行政法规中“签署”、“公布”、“送达”等概念的司法解释，使这些环节的电子化方式具有合法性。 3.电子公文与纸质公文的真实性状况及其认证方法不同 电子公文信息内容的真实性是为了确保行政主体表现于外部的意思决定与其内在的意志的一致性。电子公文的真实性比纸质公文更易受威胁，更难维护与认证。 从信息内容与载体的关系看，纸质公文的信息内容固化于纸张载体上，载体的原始性决定了信息内容的真实性，通过对字体、字迹、纸张性质、印刷方式、印章、印文等物理特性的鉴定，可以判断该份公文是否变造、伪造，在法学上已发展了一套专门的物证技术来鉴定纸质公文的真实性。电子公文的信息内容与载体的关系不如纸质文件紧密，仅仅保证载体（磁盘、光盘等）的完好无损并不能确保信息内容的真实，鉴定纸质公文真实性的一套方法对电子公文来说几乎不起作用。 从公文的传递过程看，纸质公文的传递渠道有普通邮寄、机要通信、机要交通、文件交换等，除第一种用于传递无保密要求的公开性、普发性公文以外，其他三种的安全性很高；电子公文通过虚拟的网络空间传递，具有信息共享性和易变性，如果没有良好的操作权限控制和系统安全措施，极易被修改、删除而不留痕迹。并且，电子公文具有系统依赖性，如果公文作者与受文者的计算机软、硬件平台不能互相兼容，电子公文的信息内容会读不出来或丢失部分信息，影响电子公文的真实性。 正因为此，人们对电子公文的信息内容是否反映行政主体的真实意图发生疑惑，这将构成电子公文合法有效性的障碍。尽管维护和认证电子公文的真实性不是一件容易的事，但只要有技术、管理和法律三者为保障，电子公文的真实性是可以得到维护与认证的。技术上，对电子公文真实性、完整性的认证技术有数字签名技术、身份识别技术与消息认证技术、信息完整性校验技术等。管理上，必须对电子公文从形成、处理到利用的全过程进行控制，建立对电子公文的操作者进行可靠的身份识别、权限控制，由系统自动捕获对电子公文真实性、完整性具有重要价值的元数据，诸如关于文件内容、结构、背景、版本、文件生成环境、存在状态、使用权限等方面的具体数据 .这一切都离不开电子公文管理规范和标准（如元数据标准）的制定。法律上，涉及计算机信息安全方面的法律法规有：《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》、《计算机信息系统安全专用产品检测和销售许可证管理办法》、《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》、《计算机系统国际联网保密管理规定》等。我国《刑法》第二百八十五条、二百八十六条和二百八十七条对破坏计算机及其数据的犯罪行为作了规定。这些都对电子公文的真实性提供了一定的法律保障。笔者以为，当务之急是完善电子公文管理制度和相关标准、积极研制既先进又经济适用的电子认证技术，使电子公文的真实性能得到普遍地认可。 4.电子公文与纸质公文的形式不同 公文的形式合法，有两层 含义：一，指意思表示的形式；二，指公文的格式合法。 从意思表示的形式看，纸质公文以文字、图表等人可识别的记录符号直接记录于纸张上以表示作者的意思，属于书面形式；电子公文以二进制编码记录于磁盘、光盘等磁性载体上再转换成人可识别的记录符号显示在屏幕上以表达作者的意思，属于数据电文形式。对于非要式行政行为（指不需要一定的形式和程序，无论采用哪种形式都成立的行政行为，笔者注），这两种形式都可以采用；对于要式行政行为（指必须具备法定的形式或遵守法定的程序才能成立的行政行为，笔者注），在行政法中规定必须采用书面形式的，能否用电子公文替代纸质公文呢？我国《合同法》第十一条“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式”将数据电文形式纳入了书面形式的范畴中。笔者以为，除非非常特殊的行政行为仍沿用传统的书面形式概念，对大多数行政行为都可以参照合同法的做法，将电子公文纳入书面形式中，以使电子公文在国家行政管理领域获得更广阔的空间。 从公文的格式看，作为抽象行政行为的各类规范性文书，行政法规定必须有规范的体式，即文体与格式。《国家行政机关公文处理办法》第三章规定了公文格式的要求，并指出公文中各部分的标识规则，参照《国家行政机关公文格式》国家标准执行。该标准涵盖了国家行政机关公文通用的纸张要求、印制要求、公文中各要素排列和标识规则，显然它们是针对纸质公文制订的。纸质公文的格式固着于载体上，一经形成就固定不变了，因此又可成为鉴别公文真伪的标志之一。电子公文的格式可分为物理格式和智能格式，物理格式指信息在载体上的存储位置，主要取决于载体及其状况，智能格式指公文信息内容的表示形式，主要取决于系统应用软件，两者在计算机中的处理是相对独立的，且只有在电子公文形成的时候，附着于特定的载体上才是稳定的，电子公文的格式显然不能成为鉴别其真伪的依据。目前我国各政府部门使用的OA系统异彩缤纷，数据格式千差万别，同时，OA系统中的公文模板基本上都是参照《国家行政机关公文格式》，这就造成尽管打印出来的纸质公文格式相同，然而因数据格式的差异，使不同机关之间的电子公文不能交换与共享。因此，仅仅考虑电子公文的智能格式模板符合法定的体式是远远不够的，应该更多地关注电子公文的数据格式是否符合国家（乃至国际）通用标准。我国准备建立一个能够描述政府部门内部、政府部门之间和政府部门与公众之间数据交换和业务处理流程的规范标准，即电子政务规范语言（cngXML）.将来，电子公文的数据格式是否符合这一标准，是其能否实现交换与共享的关键，也应成为对其格式合法性审查的重点。 综上所述，因电子公文的真实作者难以确认，且电子签章的法律地位在我国尚未确立，构成其在行政行为成立要件上的障碍；因电子公文的形成程序、信息内容的真实性和形式等方面与纸质公文有很大差异，且我国尚未出台电子公文管理的统一规范、电子公文的真实性认证技术有待发展、电子化的公布和送达方式有待规范等，构成其在行政行为效力要件上的障碍。 据笔者了解，有些行政机关的OA系统中产生的电子公文虽然已具有了现实执行力和约束力，如中联部、北京市园林局，但主要是在本系统内生效，而且在领导签发等关键环节仍做不到“无纸办公”。电子公文的网上传输仍处于起步阶段，上述的观点十分不成熟，笔者之所以有勇气将这篇论文呈现给诸位，是希望借此为电子文件的研究与管理提供一个新的视角。作为文件、档案管理工作者，了解法律法规的现状和发展趋势，特别是对电子文件管理具有重要影响的立法，可以提高对电子文件科学管理的自觉性，为电子文件在法律上占据应有的位置提供有利条件，同时积极探索电子文件有效管理的方法和电子文件立法上的不足，以促进管理和立法的不断完善。 注释： ①张世信，周帆主编《行政法学》，复旦大学出版社2001年3月。 ②《国家行政机关公文处理办法》（2001年1月1日）第二条。 ③意思表示，指行为人将能够发生法律效果的内在意志，通过一定的方式表现于外部的行为。意思表示 有口头、书面、默示等多种。引自应松年主编《行政法与行政诉讼法词典》，中国政法大学出版社1992年。 ④同②⑤付士成《论具体行政行为的成立》，载于《行政法学研究》1998年第3期。 ⑥无瑕疵即健全。出处同②。 ⑦张正钊主编《行政法与行政诉讼法》，中国人民大学出版社1999年12月。 ⑧罗豪才主编《行政法学》，北京大学出版社1996年出版。 ⑨王健主编《文书学》，中国人民大学出版社1999年11月。 刘家真编著《电子文件管理导论》。 冯惠玲主编《电子文件管理教程》，中国人民大学出版社2001年8月。 见注释③。 徐晓林，杨兰容编著《电子政务导论》，武汉出版社，科学出版社，2002年1月。

与法同行作文篇6

【关键词】文学；伦理学批评；道德批评

在“中国的英语文学研究：回顾与展望”的学术研讨会上，聂教授首次提出了文学伦理学的批评这一观点，文学批评方法的研究因此而大量地出现在文学界当中。道德批评是文学当中常用的批评方法，伦理学作为一种新兴的批评方法与道德批评之间存在许多的不同之处。各界人士对文学的伦理批评与道德批评纷纷提出了不同的观点。本人认为，文学伦理学批评方法今后会存在不同的发展特点，更会与其它批评方法相结合。因此，本文以文学的伦理批评及道德批评作为研究对象是有一定的文学价值的。

一、文学伦理学批评与道德批评的发展综述

文学伦理学批评与道德批评作为文学当中的批评方法，其在理论建构、理念发展与实践应用当中必将存在许多不同之处。下面，我们就从这三个方面出发，对文学伦理学批评方法与道德批评方法进行对比。

（一）理论建构

众所周知，文学的伦理批评方法是由聂珍钊教授提出的，因此，聂教授是文学的伦理批评方法的重要贡献者。所以，其在伦理学批评方法的理论建构方面的贡献也十分明显。第一，文学伦理学批评文献的基本理念构架是由聂教授首次提出的。2004年，在江西的学术研讨仁义之上，聂教授以我国文评界存在的问题的批评作为切入点，对我国文评界对于新的文学批评方法的渴望作出了分析。聂教授运用历时的方法，对希腊神话以及古希腊文学、中世纪等时代的著名作品进行了分析，因此而得出了文学将社会与人生作为描写对象的特点，并提示了文学对于伦理与道德问题的依赖性，为文学的伦理学批评方法的产生奠定了良好的基础。他利用作者与读者的道德观点与思想倾向以及文学作品与社会的关系展示了伦理学批评方法的广大运用空间，提出了十分丰富的文学伦理学理论内涵。第二，文学伦理学批评方法与道德批评方法的异同也在聂教授的理论当中有所体现。聂教授的《文学伦理学批评与道德批评》的当中，对文学伦理学批评与道德批评的异同进行了详细的分析。他认为二者的相同之处在于他们的研究对象都是文学作品当中的道德现象，都是对文学作品当中的道德现象进行分析与评判。而文学伦理批评方法与道德批评方法的不同之处主要体现在三个方面：批评的出发点、采纳的方法与侧重的内容。文学伦理学批评全部从文学作品的艺术虚构的立场为出发点进行文学作品的评价，而道德批评则是以现实与主观立场为出发点进行文学评价。所以说，在一定程度上来说，还原历史当中的伦理关系事实是文学伦理学批评方法的出发点，与道德批评方法的现实主观角度相比较，文学伦理学批评方法更加科学与客观。内容的侧重方面，文学伦理批评访求是对道德现象当中的行为与结果间的诸多关系进行分析，而道德批评则是对道德现象的结果的对与错进行评价。

（二）理论发展

文学伦理批评的理论的发展比较全面，许多学者从不同的角度进行了自己见解的发表。比如说，王宁教授，从生态批评的角度出发，以生态批评发展的意义作为例子，将生态批评比喻为文学的环境伦理学。而刘建军教授则是从“自然人”、“社会人”、“文化人”这三个不同的人类发展历史阶段为出发眯，进行文学伦理批评的研究，他认为现代的伦理批评方法是以“文化人”这一阶段为基础的，其目的就是从文学的角度使事物间的关系更加和谐与稳定。张杰教育从我国道德标准的特点出发，以多元性与动态性作为切入点，认为文学伦理批评方法是以这些道德标准的特点为基础得以发展的，而以多元的道德标准作为批评依据的伦理学批评具有一定的包容性，不同于社会历史批评，具有自己的个性。不同的学者对于伦理学批评与道德批评都有着不同的观点，而其共通之处是，他们都认为在我国的文学批评领域当中，还缺乏一定的偷价值与道德价值，但是伦理学批评方法的出现会使这样的现状得到良好的改善。

（三）实践应用

文学道德批评方法是传统的文学作品评价方法，已经在文学评价领域得到了广泛的应用。而文学伦理学批评方法是一种新的文评法，但其也有着很大的应用空间。在聂教授在全国学术研讨会当中的发言来看，古今小说、诗歌与戏剧、东西方作品都是文学伦理批评方法应用的基地，这也使我国开始了一场文学伦理学批评方法应用的热潮。因此，作为学习与研究文学的人，我们应当认识与认可文学伦理学批评的重要性与应用前景，开辟文学评价的新道路。

二、文学伦理学批评与道德批评的混淆之除

（一）伦理与道德概念的混淆

在伦理学界，伦理与道德这两个词汇一直具有争议。随着聂教授对于文学伦理学批评方法的提出及其应用的兴起，使得伦理与道德两个词汇的意义的争议加深，越加混淆。一些学者为了避免二者的混淆与纠缠，将二者进行并列使用，比如说伦理道德思想与伦理道德观这样的词汇十分常见。

在西方词源学当中进行考证，伦理与伦理学这两个词汇是源于希腊语，最初指人类的住所，后来有了风俗与性情、思维方式的意思。之后，伦理出现在古希腊罗马的哲学当中，意思为稳定的性质。而后亚里斯多德将其作为人的性格、特殊气质之意使用。而道德一词，源于拉丁语，其意为风尚与习俗，之后逐渐出现了特点与规律、品质的意思。所以，在西方伦理与道德两个词语是可以互换的。所以，不论是在东方还是在本文，伦理与道德都有一定的互通之处，所指都为社会道德现象。

然而，以我国古代词源为参考，却发现伦理与道德存在完全不同的概念。所谓伦，指的是秩序与次序，在中国古代指的是人与人之间的长幼尊卑关系。中国古代的五伦之说正指的是五种关系，父子关系、君臣关系、夫妇关系、兄弟关系与朋友关系。而道德一词，所谓道，指的就是规律与规则，也就是人在进行某种行为时所要遵循的规律与规则。而德则为品德之义。所以，道德之意思为人们在进行社会行为时所要遵行的规则。因此，伦理与道德并不相同。

（二）伦理学批评与道德批评的混淆

伦理学批评与道德批评概念的混淆是伦理学批评发展过程当中存在的一个较为严重的问题，也是难以解决的问题。目前，在学术界发表的一些论文当中，大量存在“伦理道德观”之类的词语，许多作者都在用形容道德观的词语进行伦理观的描述，比如的说伸张正义、趋利避害这些词语。这些词语是用来形容行为结果对与错的，也就是道德观的形容词，并不能表明事物间的关系与联系，所以许多伦理批评方法的运用都存在问题，名义上是利用伦理学批评方法在进行文学评价，实际上得到了批评结论与道德批评的结论一致。

在笔者看来，文学伦理学批评重视的是人与人或者人与事物之间关系的变化以及会关系背后社会历史的反映。而道德批评方法是从现代现实的角度出发，看道德现象中的关系是否符合现代的伦理标准，是对关系正确与否的判断。所以，伦理学批评是从现代与历史的双重角度出发，而道德批评多为从现代现实出发。

三、结语

综上所述，文学伦理学批评应用空间十分巨大，是文学评价界的新鲜血液。其与道德批评存在一定共通之处，但存在本质上的区别。因此，本文对文学的伦理学批评与道德批评间的关系进行了分析，希望文评界内各位人士认清二者关系，更好地进行文学作品的评价工作，提高评价科学性。

参考文献

[1] 聂珍钊.文学伦理学批评与道德批评[J].外国文学研究， 2006，3（2）：11-12.

[2] 聂珍钊.文学伦理学批评：文学批评方法新探索[J].外国文学研究，2004，3（5）：22-23.

[3] 刘建军.文学伦理学批评的现状和走向[J].外国文学研究，2008，5（4）：33-34.

与法同行作文篇7

自最高人民法院2003年9月5日生效施行的法释[2003]13号司法解释《最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》正式使人事案件的处理进入司法程序至今已过去整整一年了。在这一年中，人事争议案件诉讼司法实践也不可避免的遇到了仲裁前置、法院管辖、受理、仲裁委的不受理、仲裁决定与仲裁裁决、程序问题与实体问题、人事政策文件与劳动法律法规的适用等诸多问题，其中表现最为普遍是审理人事争议案件的法律适用问题。

在此期间，由于法释[2003]13号司法解释的起草者们并未估计到上述问题大量出现以及基层人民法院与人民群众的强烈反映，更不可能在该司法解释中对上述问题规定，故北京市高级人民法院率先出台了《关于事业单位人事争议案件受理和管辖问题的通知》。对法律适用问题这一重大问题，最高人民法院出台了法函[2004]30号《最高人民法院关于事业单位人事争议案件适用法律等问题的答复》。四川省高级人民法院、江苏省高级人民法院等也相继出台地方法院司法文件。但从北京市、四川省高级人民法院的司法文件规定中，仅仅是解决管辖、受理等程序方面的问题作了具体规定，但对上述大部问题仍未能涉及且各地规定不尽一致，它将导致审判结果存在较大差异。而最高人民法院法函[2004]30号司法文件虽对“审理事业单位人事争议案件的程序运用《中华人民共和国劳动法》的相关规定”、“对事业单位人事争议案件的实体处理应当适用人事方面的法律规定”对法释[2003]13号司法解释作了进一步规定，但其不但没有很好地解决存在的问题，反而引出更多的新问题（注：参见《浅析最高人民法院法函[2004]30号文存在的有关问题》一文）。因此，人事争议案件的法律适用问题急待规范。

最近获悉江苏省高级人民法院于2004年6月18日出台了苏高法审委[2004]114号《关于审理事业单位人事争议案件若干问题的意见》。该文对当前人事争议诉讼案件出现的诸多问题均作出了地方性司法实践具体规定，它是目前最好的、最全面的一个关于人事争议案件法律适用的地方法院司法文件（注：由于该文为法院审判委员会文件，一般不向社会公布，网上贴出最早的为：2004年8月20日徐州人才人事网-/index.asp），下面着重对该司法文件的具体规定作一个粗浅解读。

[ 条文解读 ]

一、管辖与受理： 「苏高法审委[2004]114号 条文

1、事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同发生争议，当事人对人事争议仲裁委员会的仲裁裁决不服，自收到仲裁裁决之日起15日内向人民法院的，人民法院应依法受理；未经人事争议仲裁委员会仲裁的，人民法院不予受理。

2、事业单位人事争议案件由事业单位所在地或者聘用合同履行地的基层人民法院管辖。

3、人民法院审理事业单位人事争议案件的案由为“人事争议”。

4、人民法院受理事业单位人事争议案件，应当以争议的双方为诉讼当事人。

「条文解读

1、法院受理范围为：事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同发生争议。该规定以聘用合同为准，没有附加事业单位人员的身份条件，应理解为只要是同事业单位签订了聘用合同的人，至于什么身份已不重要，这样将事业单位现存各类人员归为一类，享有同样的权利义务的做法，非常好，对全体人员都公平，一视同仁，当然事业单位的工人签订劳动合同的除外。

规定未经人事争议仲裁前置程序的人民法院不受理。这里的“仲裁裁决”应包括仲裁委员会作出的《裁决书》与《决定书》、《通知书》，即广义的仲裁裁决概念。

2、地域管辖：一般情形下，事业单位所在地与聘用合同履行地同一，但亦有特殊情形，如事业单位的外地或本地其他行政区域的工作办事机构，此时由诉讼当事人选择。

3、诉讼当事人：即由聘用合同而产生的法律上的、直接利害关系的当事人。

二、法律适用： 「苏高法审委[2004]114号 条文

8、人事争议案件的处理，应当依照有关的法律、行政法规和地方性法规办理；法律、行政法规和地方性法规没有明确规定的，可以参照与法律、法规不相抵触的部门规章、国家有关人事政策、地方政府规章及人事管理规范性文件处理；前述规定、规章及规范性文件均未明确，纠纷的性质与劳动争议又比较相似的，也可以参照处理劳动争议的相关规定进行处理。

9、事业单位经过职工代表大会通过并已公示的规章制度，与法律、行政法规及政策规定不相抵触的，可以作为处理人事争议案件的参考。

「条文解读

1、该条文对审理人事争议案件的法律适用方面作出了符合我国人事制度现状的规定。其适用顺序：1、适用法律法规；2、参照与法不抵触的部门规章、人事政策、政府规章、人事管理规范性文件处理；3、参照处理劳动争议的相关规定进行处理；

2、与法律不抵触的“事业单位经过职工代表大会通过并已公示的规章制度” 作为参考。

3、存在的问题是：（1）、与最高人民法院法释[2003]13号司法解释与法函[2004]30号司法文件关于“适用《中华人民共和国劳动法》的规定处理”的规定直接抵触。虽然最高人民法院的规定存在不明确、不具体、不宜审判操作的问题，但相对而言是“上位法”，而苏高法审委[2004]114号是“下位法”，这里出现了司法解释代替了立法，而地方法院的文件又与司法解释相抵触的重大法律制度问题。（2）、《立法法》生效施行后，新颁布部门规章已不属于行政法规范围，那么人事政策、政府规章、人事管理规范性文件的参照是否合法；（3）、基层法院是否具有认定部门规章、人事政策、政府规章、人事管理规范性文件是否与法律法规抵触的权利与能力；（4）、人民法院审理各类案件只能适用法律法规，对于其他的规范如何参照、如何参考，参照与参考是否具有法律效力。

三、举证： 「苏高法审委[2004]114号 条文

10、事业单位与其工作人员订立聘用合同，应当作为当事人提交的证据材料。

11、因事业单位作出的辞退、减少劳动报酬、计算工作人员工作年限等决定而发生的人事争议，事业单位负举证责任。

「条文解读

1、第10条规定《聘用合同》是双方必须举证的证据材料。

2、第11条规定了事业单位的举证责任，即举证责任分配中事业单位负有的举证倒置的责任方面。

四、审理： 「苏高法审委[2004]114号 条文

12、事业单位对其工作人员作出的辞退等处理决定确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。

对于追索劳动报酬、培训费用及其他相关费用的人事争议案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。

15、人民法院依法受理的事业单位人事争议案件，由审理劳动争议案件的审判庭进行审理。

「条文解读

1、第12条规定了人民法院作出实体裁决的方面与具体操作。

2、第15条是人民法院职权范围与当事人没有直接关系，人事争议与劳动争议案件均由人民法院民庭审理，这里只是作再次明确。对于法院没有执行该规定的，如当法院将人事争议案件交由行政庭或其他审判庭审理的情形时，当事人可以提出异议或向上级人民法院、人民检察院提出监督请求。如果向受诉法院提出异议而未获准的，当事人可以作为上诉理由。

五、执行： 「苏高法审委[2004]114号 条文

5、事业单位人事争议仲裁裁决书生效后，一方当事人在规定的期限内不又不履行的，另一方当事人可以向人民法院申请执行，人民法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的执行程序办理。

6、事业单位人事争议当事人向人民法院申请执行的期限为一年，自人事仲裁裁决书规定履行期间的最后一日起计算。

7、当事人不服人事争议仲裁向人民法院后又申请撤诉，经人民法院审查准予撤诉的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力。当事人因超过期间而被人民法院裁定驳回的，原仲裁裁决自期间届满之次日起恢复法律效力。

「条文解读

1、第5条、第6条规定了当事人申请执行的程序法适用以及申请执行的期间，其申请执行的期限与民事诉讼法的规定一致。

2、第7条有两层意思：（1）、对于案件的仲裁裁决生效时间；（2）、对当事人对生效后的仲裁裁决执行申请日以及的执行期限计算依据。

六、术语解释： 「苏高法审委[2004]114号 条文

14、事业单位是指经过各级编制部门批准使用事业编制并进行了事业法人登记的单位。

「条文解读

对于人事争议诉讼案件当事人之一的事业单位做了具体限制性规定。只有符合第14条规定的事业单位其诉讼主体才适格，只有事业单位主体适格方成立人事争议案件。

目前南京已出现了单位不是事业单位，而人事争议已做出仲裁裁决，人民法院也受理第一、第二审的案例，这类情形的案件如何处理没有涉及。

七、其他规定： 「苏高法审委[2004]114号 条文

13、人民法院制作的事业单位人事争议判决书、裁定书和调解书中，不应当含有撤销或者维持仲裁决定的內容。

「条文解读

这条规定很意思，也具有较强的现实意义。从这条规定可以看出，当事人对仲裁委员会做出的仲裁决定不服而提讼的人民法院应当受理，这点也印证了本文《一、管辖与受理：「条文解读第1条第2款》的意见，即仲裁裁决为广义，包括《裁决书》与《决定书》等。“人事争议判决书、裁定书和调解书中，不应当含有撤销或者维持仲裁决定的內容”的规定实质表明人民法院对人事争议纠纷应径行判决，而对于《仲裁裁决书》、《仲裁决定书》、《仲裁通知书》的决定不论正确与否不作认定。目前人民法院对于劳动争议案件的处理已实行了这样的做法。这样做有：1、我国目前的人事争议仲裁与劳动争议仲裁制度不具有完整的法律意义，它不符合《仲裁法》，因此人民法院不应对其做出认定与裁决，而仅能依法对争议纠纷做出认定与判决；2、由“一裁两审”向“或裁或诉”过渡；的有利之处。

「评析

与法同行作文篇8

关键词 语文课程；语文教学；作文批改

根据1997年国务院学位委员会和国家教育委员会颁发的《授予博士、硕士学位和培养研究生的学科、专业目录》的学科划分，语文课程与教学论是属于教育学这个学科门类、教育学这个一级学科、课程与教学论这个二级学科之下的一个三级学科，也称研究方向。然而当今学者对语文课程与教学论的学科定位存有不同看法，也正是由于对学科的定位不同他们所关注与研究的侧重点也不同。同时与该学科相关的著作也非常的多，通过阅读这些著作可以帮助我们了解相关知识与学科动态。以下就试对潘新和所作的《新课程语文教学论》与王文彦、蔡明所作的《语文课程与教学论》进行比较研究，并试对二者共同涉及的内容之一“作文批改”作深入探讨。

一、《新课程语文教学论》与《语文课程与教学论》总体内容比较

从《新课程语文教学论》与《语文课程与教学论》两本书中的内容设置中可以看出研究语文课程与教学论的学者们现在已经对课程论与教学论两者进行了整合并达到统一。两本书在阐述内容时都善于进行古今中外的对比分析，同时也都很注重在教育学以及教育心理学相关理论中寻找依据。两本书涉及的主要内容大致相同，但是编排及表述方式不同，对某些内容的侧重点也不同，且前者更观注学科前沿。具体表现为：

（一）、语文课程性质比较

《新课程语文教学论》设第三章“课程性质”共两节。对新课标中的定位即“工具性与人文性的统一，是语文课程的基本特点。”作了分析，并表示认同。同时也提出课标中的这一定位，虽然符合当前课改的基本理念，也有利于课程目标的展开和实施，但这并不意味着语文课程与教学只有这唯一正确的形态，而是课程与教学具体形态在课标这一大前提下，呈现多元并存的格局。并对这一定位提出两点特别关照，一是人文性的强调要立足于语文，二是对“工具”要有人文意识和人文关怀。《语文课程与教学论》则设第三章中的第一节“语文课程的基本性质”。在该节中结合语文课程名称的由来的历史追溯与新中国成立至今的几个阶段的不同定位进行阐述。最终对新课标的课程性质定位也是表示肯定的，与此同时还特别提出“不要泛化人文性”，否则将出现两种难堪的景象。一种是“语文包打天下”，另一种是把语文课搞“四不像”。这里提出的值得注意的观点和《新课程语文教学论》中提出的一点关照“人文性的强调要立足于语文”有异曲同工之妙。

（二）、语文课程目标比较

《新课程语文教学论》设第四章“课程目标”共三节，《语文课程与教学论》则在第三章的二至四节涉相关内容。两本好书都对《全日制义务教育语文课程标准》与《普通高中语文课程标准》中的课程目标作了深入解读。《新课程语文教学论》在解读时将两本课标进行对比整合，并提炼出课程目标体现的三维建构、系统性与阶段性统一、基础性与多样性统一。《语文课程与教学论》则将两本课标作以分述，并分条归类的进行了细致解读。究其具体的解读内容来看，两本书所体现的观点是大同小异的，但《新课程语文教学论》的表述更加凝炼，可以说《语文课程与教学论》的解读正是前者提炼出的“三维建构、系统性与阶段性统一、基础性与多样性统一”的具体体现。

（三）、阅读教学比较

《新课程语文教学论》设第十章主要介绍了课改后，阅读教学目标和内容出现的向真实性回归和多维化发展的新变化。阐述了“自失于对象之中”的阅读现象以及优秀读物吸引读者的“秘妙”。还介绍了学生应掌握的文体、手法、修辞知识；常见的指导鉴赏活动的批评理论与实际操作方法；对文学作品提出“多元有界”的解读观；阐明阅读教学的一般过程及常见的教学方法与教学新模式。《语文课程与教学论》设第七章主要介绍了阅读教学的内容（阅读习惯和兴趣、阅读能力、阅读方法），引导过程、研读过程和运用过程的一般教学过程，例举了常见的几种阅读教学方法，如评点法、谈话法、讨论法、导读法、练习法、读议讲练法、情境教学法。并指出阅读教学中最大失误，是用教师对语文知识的认识结果代替学生对语文知识的认识过程，用教师语文能力形成的结果代替学生语文能力训练的过程。

另外两本书还设置了不同的内容，如《新课程语文教学论》单列第一章教师素养，第十三章选修课教学，第十五章课程评价，而《语文课程与教学论》单列第一章语文课程与教学论的基本性质、研究对象、基本任务和发展演变，第二章语文课程与教学的发展，第六章识字与写字教学，第十章语文教学中学生和教师的主体性发展，关于课程的评价在这本书中穿插在其它章节中。

二、作文批改比较与反思

作文批改是写作教学的重要组成部分，是对作文进行修改并加评语，目的是为了提高作文的质量。何其芳说：“修改是写作的一个重要组成部分，古今中外，凡是文章写得好的人，大概都在修改上用过功夫。”同时作文批改的效度直接关系着整个写作教学的效度。在潘新和所作的《新课程语文教学论》与王文彦、蔡明所作的《语文课程与教学论》两本书中的写作教学部分都谈到了作文批改的问题。在《新课程语文教学论》中作者介绍了几种适宜的写作批改方法――巡视评改、朗读评改、学生自改、学生互改、填写“班级作文批改统计表”、教师的课堂总评。《语文课程与教学论》中介绍了几种作文批改的常见方式――由教师批改如精批细改、全文略改、全文轮改、当面批改；由学生批改如两人互改和小组批改；由师生共同批改如全班集体批改一两篇具有代表性的作文。从两本书介绍的作文批改方法可以看出他们都认为作文批改的主体主要是教师和学生。这之于传统的作文批改主体只有教师而言是大有进步的，让学生也成为作文批改的主体无疑发展了学生的自主性与创造性，也是先进教育理念的重要体现。但是在根深蒂固的传统思想绑架下的人们是否认可学生为主体的作文批改方式？要怎样确保学生批改作文的效度？

（一）、建立以学生为主体的作文批改动力机制

《小学高年级多元化作文评价策略实践研究》这篇硕士论过一项小学高年级作文评价教学现状调查，结果显示有85%的教师认为作文批改主体是教师，学生没有能力进行作文批改。62%的学生认为作文批改是教师的事，自己只是旁观者或无关者。面对这样的现状我们不能盲目实施以学生为主体的作文批改方式，而应首先建立一个以学生为主体的作文批改动力机制。

1、激发学生从事作文批改的兴趣

“兴趣是指个体经常趋向于认识、掌握某种事物，力求参与某项活动，并且有积极情绪色彩的心理倾向。”教师传授一些作文批改方法并做示范，让学生从最简单的做起，从对作文片段的批改开始，并对其批改予以及时鼓励，让学生体验成功培养成就动机进而产生兴趣。

2、培养学生从事作文批改的习惯

当学生对作文批改产生兴趣后再将其逐渐培养成一种习惯，从而建立一个持久的作文批改动力机制。每次作文批改都有至少一种学生批改的形式，久而久之便成习惯。也就是说以学生为主体作文批改是要经常性运用并持之以恒的，否则一次两次随性而发只能是流于形式，没有效度可言。

（二）、以学生为主体的作文批改是一个循序渐进的过程

《全日制义务教育语文课程标准》除第一学段没有说明外，其余三个学段中的写作部分都有关于“修改”的说明。如第二学段习作第7条写到学习修改习作中有明显错误的词句。第三学段写作第6条写到修改自己的习作，并主动与他人交换修改，做到语句通顺，行款正确，书写规范、整洁。第四学段作文第8条写到养成修改自己作文的习惯，修改时能借助语感和语法修辞常识，做到文从字顺。能与他人交流写作心得，互相评改作文，以分享感受，沟通见解。2011年义务教育语文课程标准修订版对这部分内容也作了几乎一致的表述。从各个学段的不同说明可以看出，学生修改作文的能力是一个从低到高循序渐进的过程。因此要分阶段有针对性的对学生批改作文进行训练并选择恰当的方式。如针对第二学段的学生可以先采用巡视评改或朗读评改的方式，再让学生根据教师的批改进行自我批改。在第三学段时，就应积极采用学生互改的形式，以培养他们主动与他人交流修改的习惯与合作精神，如小组批改或二人交换批改的方式。

（三）、以教师的批改促进学生的批改

教师应根据学生的实际情况积极采用不同的批改方式来促进学生的批改能力提升。主要是通过各种形式的面批来影响学生对作文的批改。如果按照传统的教师独守办公室批改作文，而没有学生在场，没有和学生的互动，那么学生最终见的无非只有教师批改作文的结果，并不知教师的批改过程以及批改的方法，因此教师的批改只有在与学生互动的情况下才能起到促进学生的批改的作用。

（四）、作文批改方式举隅

在《全日制义务教育语文课程标准》评价建议部分的写作第3条中写到重视对作文修改的评价。不仅要注意考察学生修改作文内容的情况，而且要关注学生修改作文的态度、过程和方法。要引导通过学生自改和互改，取长补短，促进相互了解和合作，共同提高写作水平。另外还在第4条中写到对学生的作文评价结果方式，根据实际情况，可以是书面的，可以是口头；也可以用等第，也可以用评语表示；还可以综合采用多种形式评价。因此基于新课标的背景例举以下几种作文批改方式。

1、读后感批改法

读后感批改法就是指教师在对学生的作文进行批改时，不改动学生的作文，只是在学生的作文后面写上自己的读后感。教师在写读后感时可以评析作文的得失，也可根据该篇作文谈开去，如写作素材，创作或者介绍一些与学生的习作相近的名家作品等。这样的批改既尊重了学生的原作，又能让学生感受到教师对其写作的观注，拉近了师生的关系，因此学生也愿意在根据教师读后感中提出的指导去修改自己的作文，并在以后的实践中加以应用。沈从文在对学生的作文进行批改时就常用此法。

2、指导――修正批改法

指导――修正法是指教师对学生的作文进行批改时，采用符号与眉批指出应该修改之处，然后让学生根据教师的这一指导自行修改或者和同学交换互改。这样的方式既有利于教师的主导作用的发挥，又保证了学生的主体地位。这源于朱自清对作文批改的观点，他认为改虽不改，但仍要看，看后用眉批与符号指出应行修正之处，令学生自己修正，或相互订正。

3、利用录音批改法

利用录音批改法就是学生交作文时附带交上一盘空白录音磁带或者光碟，然后教师将自己的口述批改录下，之后发给学生，让他们可以反复的听老师对自己和他人作文的批改。这种方法在国外又叫录放机评价，是由香港中文大学教育学院助理教授何万贯先生首创，经香港及内地五个大城市的中学实验证明有效的作文批改方式。这种方法可以突破时空界限，达到个别指导的效果，并且也除去了学生因为与老师当面批改时可能出现的紧张情绪，从而可以轻松自由的聆听教师的指导，同时学生在反复听的过程中还可以有时间作充分的思考。

4、利用网络进行的多元主体批改法

这种方法是利用现代网络技术，给学生搭建一个上传作文的网络平台，可以是建立博客，可以是制作或选择网站，将学生的作文上传，供教师，学生，家长或网友共同批改。这样的既可以集多方面智慧，更显公平性，也便于学生与多方的交流，从而更好的提高学生的写作与修改写作的水平。同时这一方式也为学生的作文批改与学习提供了自由平等的空间，给他们带来了作者、读者和评者的多重身份的体验。

在《新课程语文教学论》和《语文课程与教学论》两本书中也提到了一些作文批改的方式，在教学中也是很值得借鉴的，在此就不作重复列举。通过对这两本书的比较研究，我们既看到了语文课程与教学论该专业领域的研究的一些共性，无论是从研究方法上，还是从研究内容上。另外我们也看到不同研究者的研究方向的不同，观注点的不同，对同一内容的理解的不同。这些对一个初入该专业的学习者而言是大有裨益的。由此也启示我们在该领域的研究中既要深厚的理论知识背景，又要了解各家之言，把握学术前沿，从而才可能有科学的创新。

参考文献

[1] 潘新和.新课程语文教学论[M].北京：人民教育出版社，2005.

[2] 王文彦，蔡明.语文课程与教学论[M].北京：高等教育出版社，2006.

[3] 周纪焕.现代作家语文教育思想论[M].北京：语文出版社，2008.

[4] 刘儒德.学习心理学[M].北京：高等教育出版社，2010.

[5] 周庆元，曹明海，潘新和，等. 理论建构、治学之道与实践发展――语文课程与教学论博导笔谈（上）[J].语文建设，2009（2）：4-8.

与法同行作文篇9

一、现象:必然还是偶然?

团体一旦形成，道德就会自然而然的出现［1］;团体抑或实体未形成之时，个体行为呈现的面相又该如何?从相关研究组织披露的数据来看，无论是从案件的绝对数量而言，还是从涉案人员的职务层次来看，司法工作人员犯罪尤其是渎职侵权犯罪案件一次又一次地为我们展现了当共同体空场、不具备宰制性力量之时的多维面相。

其一，从案件数量上而言，从2008年至2010年，2008年，检察机关对侦查活动中滥用强制措施等违法情况提出纠正意见22050件次;对认为确有错误的刑事判决、裁定提出抗诉3248件;检察机关对认为确有错误的民事、行政判决和裁定提出抗诉11459件，提出再审检察建议5222件;［2］2009年，严肃查处司法工作人员职务犯罪，立案侦查涉嫌贪赃枉法、等犯罪的司法工作人员2761人［3］;2010年，强化对司法工作人员渎职行为的监督，查办涉嫌犯罪的司法工作人员2721人［4］;其二，从涉案人员的犯罪行为倾向性而言，主要集中在“涉嫌徇私枉法、、帮助犯罪分子逃避处罚”等领域，而这些渎职侵权犯罪都与嫌疑人工作和职务关联密切，均亵渎了司法权的神圣性，破坏了司法工作人员这一职业共同体在芸芸众生中的良好寄托与期望;其三，群体性、团伙性的窝案逐渐成为涉案新的倾向，且涉案主体出现了一种由审判员向庭长、院长等中高层领导、业务骨干发展的现象。

毋庸置疑，司法在回应社会急剧转型以及由此所带来的纠纷上，努力有目共睹，成绩斐然，但是，努力与成绩并没有丝毫消除我们对越来越多的“轰动”案件所昭示的这个共同体方方面面存在问题的担忧与关注，也并没有阻却我们油然而生的追问:在社会转型过程中，为急剧变动的时代提供缓和机制的司法，作为“社会稳定器”的“操作员”———司法工作人员的犯罪现象，已如前述，是一种偶然还是一种必然?从内心的愿望而言，我们希望这只是一种偶然而已，但是，偶然，也许是一种自我安慰，也许是个体的自律缺位，也许是某一制度的漏洞，也许是某一环节监督的缺失，这里有太多的“也许”可以为个案提供足够份量的疏解和开拓，但是，如果是必然，我们又该如何洞悉此种必然背后的实然?

二、必然背后的实然:共同体及其话语系统已经形成?

经历了改革开放以来30年的发展，无论在数量上还是质量上，我们已经基本解决了缺乏专业知识司法工作人员的瓶颈，甚至是窘境。

1981年法官数量为60439人，2002年增加到21万人，2004年为190961人，2010年为193000万人;检察官数量1986年为97730人，2000年为171189人，2004年为126246人;公证员的数量1986年为7594人，2005年为15876人。［5］

由此，客观上而言，司法工作的专业性队伍已经壮大，那么，我们是否可以确认司法工作人员这一职业共同体则已经水到渠成地形成了呢?事实并非如此。

因为物理学意义上的共同体并不能当然地生成价值认同上的共同体。“正如只有成文宪法并不足以形成秩序一样，仅仅存在法官、检察官和律师的职业本身，也并不一定形成法律职业共同体”［6］。由此，庞大的、物理学意义上的司法队伍中的个体行为规制则完全交给了仍然处在建构中、并未十分完善的法律体系，而且在一定意义也只能诉诸已经失去宰制性力量的道德约束③，道德话语系统的约束力已经在我们社会转型的过程中被“个人自由主义的话语”消解殆尽，针对具有“法律与道德明确界限思维”的司法工作人员而言，其结果只能是“不具有合法”的强制性之尴尬局面，并随之被抛置脑后，失去行为的约束力。然而，建设法治国家的号角已响彻神州大地，被动的行为惯性中所接受的西方法治话语虽然未能真正地发挥效用，但是，却也不能不说它的“熏陶”与“潜移默化”之端倪，如此一来，我们已经建构成型的庞大的、物理学意义上的司法共同体，可是，身在其中的个体———司法工作人员“身处的日常工作世界，却是一个脱胎于道德话语系统但却又并未建立起属于自身的、独立的话语系统，一个纠缠在法治话语和道德话语系统之间的话语世界”［4］。由此可见，个体正处于道德文化与西方法治话语之间，左右为难，更有甚者，在一定意义上而言，我们却又将诸多的司法问题与现象在惯性思维的驱使下，有意无意地置于道德话语的延长线上思考、处理与反思。那么，置身于司法问题之中的个体应如何来寻找来自于自身的文化思维惯性以及大众对诸多司法问题的思维方式与移植于西方的司法价值诉求之间的平衡点?而且社会转型的当下，道德与纪律的同质性期望与强制，道德与法律的时代错位与纠缠，司法又如何逃脱其尴尬的境地，一如前述，我们为司法工作人员个体犯罪现象作出的诸多“也许性的自我慰籍、开拓与疏解”，其实是一种“必然性背后的无奈”。前述的偶然难道不是一种“必然性背后的实然”吗?在共同体空场的诸多境地之中，作为没有媒介可以真诚地认同共同体之中的个体，在这样的一种困惑的境地之中，如何能抵挡甚至不追求“法外利益”，又如何将谋生的职业锤炼成一种“安身立命”的追求，甚至提升为一种精神上慰藉，又何谈职业即是自身价值的事业追求?在我们看来，上述的尴尬与追问恰恰是我们忽视了共同体话语系统建构的后果，亦即司法伦理价值认同缺位所产生的影响。而其中，尤其值得注意的是在具有法律专业知识素养的共同体中对道德与伦理的惯性混同，造就了“道德(纪律)与伦理”同质化，将全体道德的个体所形成的物理学意义上共同体等同于具有统一价值认同感的精神上的共同体———司法实体，将个体道德的集合等同于伦理实体，将司法伦理与司法道德之间划上了等号。殊不知，道德主要是主观意志的法，即自我德行的法则，道德语境中的义务是单向度的;伦理则是客观意志的法则，也就是普遍意志的社会性伦理规范，伦理实体中的义务是双向度的。［5］

而且“伦理的侧重点强调的是人们在社会生活客观存在的各种社会关系。而道德的侧重点强调的则是社会个体［6］”。司法伦理塑造的是一个具有共同价值观和世界观的实体与共同体，而道德成就的是具有高度自律性的个体。

在司法伦理实体中，横亘在实体与个体之间的双向性义务，如此构造两者之间的关系:实体为个体提供安身立命的价值系统，为个体提供与此相适应的思维方式、行事习惯和传统与荣誉感;个体之行为充实、丰富和更新实体的价值内涵。勾勒的是这样一幅的理想图景:司法共同体则是“一群具有相同教育背景的人，信守大致相同的规则，遵循相同或者基本相同的行业规范和价值观念，乃至于秉持共同的理念，追求着共同的理想”［7］队伍。而双向性义务的沟通机制则是建立在实体与个体之间的话语系统与价值认同上。尽管在某种意义上，话语并不能完全建构现实，但它无疑会影响到建构现实的人的行为。［4］

司法共同体的形成必须是已经建构了自己实体上共同的价值话语系统，具备了自身特有的共同的语言与媒介，个体的职业荣誉感以及对实体的忠诚度已形成。然而，对于目前司法伦理实体的建构，我们仍然还只能说仍处在构建过程之中。因为一个职业共同体的形成往往是诸多因素综合作用的结果，不是一蹴而就的，尤其是实体共同的价值话语系统的建构本身就是一个面对诸多价值、话语而不断选择取舍的过程，而这一过程又不可能置身于其赖以存在的社会之外，独善其身。

毋庸置疑的是司法共同体的价值话语系统不可或缺。然而，“在任何一项事业背后，必然存在着一种无形的精神力量，尤为重要的是，这种精神力量一定与该项事业的社会文化背景有密切的渊源［8］”。为此，强世功博士在《法律共同体宣言》中呼吁:“……我们必须对这个法律共同体的历史、理论逻辑和思维方式以及我们对待我们这个社会的态度有一个清醒的认识;我们必须对这个共同体的现状、社会功能、所遇到的问题以及未来的走向有一个清醒的认识［9］”。

当下，在建构我们自身司法共同体所面对的是何种“社会文化背景”?对“法律共同体的历史、理论逻辑和思维方式”等范畴，我们是否已经有了一个足够的、清醒的认识，这是必须明晰的前提!惟有如此，才能将构建的共同体或者实体的价值话语系统与社会大众的日常日用之情理产生共鸣，直至产生共振，也才能实现我们的共识与追求，否则，司法共同体的价值内涵与外延只能造就大量的“秋菊式困惑”与“山杠爷的悲剧”［10］。

因为，法律职业共同体不是现实中的“实体意义上的共同体”或者具有相同职业人群的集合而已，它更多的是指精神上的一种认同感，是“精神意义上的共同体”，是现实中法律职业阶层的“认同上的共同体”。因此之故，司法工作人员需要在观念上形成“法律职业共同体认同感”［11］与荣誉感，在精神上同一。

那么，我们在建构的庞大的司法体系过程中，我们认同了何种价值话语，又未认同或者排斥了何种价值系统，抛弃了什么，我们生活在何种法律的共同体中，我们的思维方式是否存在惯性并打上了文化的烙印?

(一)法律移植:时代的错位与认同的困惑

从1840年西方列强凭借自身的坚船利炮叩开中国的国门之后，我国步入了传统性消解和现代性生成的过程之中［12］，而这一进程的展开，是以向西方学习为主流的，尤其在法律体系的建构过程中，奉行的是一种“拿来主义”，正如郭沫若在1930年出版的《中国古代社会》一书的自序中说:“外国学者已经替我们把路径开辟了，我们接手过来，正好事半功倍。”［13］如此一来，共识在所难免:在西方，法学其位亦尊，其学亦盛;在中国，法学其位亦卑，其学亦微。然而，“逾淮成枳”的现象始终萦绕在我们的心头［14］。于是我们五千年文明孕育的法律体系分崩离析，随之而来的便是“拿来主义”的泛滥。

我们虽然建构了“现代性”的法律制度体系，也体现了一种“价值与传统”，然而，问题在于，这恰好不是我们的传统和价值。我们不但没有融入我们的历史、我们的经验，反倒常常与我们“固有的”文化价值相悖。于是，当我们最后不得不接受这套法律制度的时候，立即就陷入到无可解说的精神困境里面［14］。

困境源自内心的不安，而内心的不安则是没有自我认同，没有自我认同完全是失去了自我的可表现。

当然，我们不得不承认，相对于西方在发达的商品经济胚胎中孕育的法律体系以及对社会关系的型构能力与精细化程度上，我们远远地落后了，不言而喻，从法律进化历史阶段上而言，我们所处的当下的时代与其是错位的，由此，我们所处的当下的时代便被部分倡导法律移植论调的人群贴上了“落后与封建”标签，落入了一切都不如人的窠臼。

这种自我认同的“落后与错位”给我们带来的是对法律体系及其价值系统认同上的“急进主义”，进而选择了“拿来主义”，而司法共同体的价值系统之内涵与话语系统的构建主要来自于是一定的知识体系———法律知识的训育与传播，个体“以创制、使用和传播法律及其知识形态为业并以此安身。在此过程中，形成了为共同体成员所共享的知识、话语和理念［7］”。这是一个需要文化逐渐浸淫的漫长过程，西方的法律发展史即使如此。因为法律不仅仅只是一整套的规则体系，同时，也是一定文化内涵与意义的承载体和展现平台。而且，社会的规则体系是否只能是法律独行其道从而排挤任何其他的因素与内容，是否只有斩断我们与“封建的、落后的”传统并“以西为师”才能实现我们的法治梦想，这本身就是一个值得商榷的问题。“一个国家的法律竟能适合于另外一个国家的话，那只是非常凑巧的事”，那么，司法共同体中的个体必然在一定文化的背景之下来接受、消化法律知识，这未免在行为方式上留下一种文化的烙印和惯性。西方也概莫能外④。

因此，我们必须在建构司法共同体的话语系统的过程中，真切地关怀自身:从当下出发，从自身出发。“否则我们真要身在中国大地，却拿着西方(或外国)的‘法律地图’按图索骥找寻着中国的司法共同体的话语系统”［15］，不能将自身的文化思维、文化传统等与身俱来的内容一概贴上诸如“封建、落后”等标签一股脑儿扫进历史的垃圾堆。从而，失去对自身问题与现状的追问，不能让“时代的错位与认同上的困惑”成为我们的绊脚石，杜绝出现一种“我从哪里来，到哪里去”的困惑，同时，也才能让司法工作人员等“法律人为了避免过多的道德困境，会习惯性把法律世界的逻辑原封不动地带入到生活实际之中，从而拒绝或者逃脱道德论辩、沟通。”［6］让“时代的错位与认同上的困惑”通过一种文化上的反省纠正一种认识上的偏差。

(二)文化传统:认识上的纠错与文化自觉

何谓文化?文化本身是为人类生命过程提供解释系统，帮助他们对付生存困境的一种努力。［16］

何谓文化传统?文化传统不仅仅是在历史的世界里出现过，而且它已经经过千百年的生活习俗传下来了，并且成为了人们日常生活不可分割的一部分。

所以，文化传统具有三个因素:一是历史上发生的;二是传下来了且成为了正统和法统的;三是现在仍然发挥作用的范畴。［17］(P329－330)

由此，文化的影响力无处不在，其已深入到我们的精神世界和意识结构之中，为此，在建构司法共同体的进程中，文化传统是无法绕开也是不能绕开的范畴。当然，中华文明并不能直接为我们提供诸如基督教文明为西方法治文明所成就的知识场景与价值引导⑤，甚至在一定意义而言，此种文化传统下所形成的法治文明，成为了我们现在建设法治国家的一种障碍性的文化资源。因此之故，在部分“法律移植论”法学研究者眼中，文化传统下所形成的法治文明就如同金庸小说中的“东方不败”之“葵花宝典”。“欲练此功，必先自宫”!其造就的结局则是我们司法共同体中个体所接受的法律知识让自身无法从文化情感上予以认同，在精神的世界里无法消解。因为“长期以来，在人们的认识世界里，司法机关一直都是‘政府机关’，法官也是‘政府的人’，因此，脱胎于行政权意义上的、全能主义的‘父母官’形象自然而然也就落到了司法机关以及法官的头上。然而，严格说来，对于司法机关以及法官的这种角色期待，又不仅只是社会大众‘根深蒂固’的道德认识或者‘一厢情愿’所导致的，实际上，当下中国的法律人与司法决策者对司法以及法官也同样有着类似的期望。［4］”这不需要回避或者辩解，这是文化惯性使然，也是我们的文化情感之期待。

同时，这也是我们建构司法共同体价值系统在文化上必须进行的一场纠错运动———“欲练此功，未必自宫”，因为“此功非我功”也!任何价值系统的建构必须是一种文化上的自觉，犹如我们的长达五千年的文明史所揭示的准则一样:在某种意义上我们可以说，包括法文化和法律文明在内的中国传统文化和文明之所以具有坚韧的绵延力和特别强大的凝聚力，以及对传统中国社会及其问题之所以具有独到的分析力和极强的解释力，关键在于“家－国”一体的社会结构及其在深层次上所关联着的伦理与道德，共同构成了传统中国法文化的价值资源，并促成了中国法理精神的成长［18］。

所以，无论多么强势的西方“法治”话语，也不能成为我们抹掉自身道德世界以及心灵的理由。

因为那毕竟是自家的。

因此，构建自身的司法共同体的价值话语系统所需要的文化支撑资源还是需要从自身的道德世界与内心去发掘和开发，以期达致一种文化上的自觉。

三、自觉之后的追问:司法共同体价值话语系统内涵的实然

司法工作人员敢于知法犯法，背叛自己的职业价值观或者亵渎自己对法律的信仰，这绝不是可以用制度不健全、个体道德修养境界不高来解释的，也不是可以单单从法律的角度即可得到某种程度的“自我安慰”，我们认为是这个职业共同体的价值话语系统对身在其中的个体不具有约束力，或者是个体对内涵与共同体身躯中的价值在认同上出现了偏差，简而言之，共同体与个体在价值预设以及价值追求上不具有通约性，在一定程度上“背道而驰”。成就此种现象的原因至少可以明确如下:从他域文化移植而来的先进的西方法治文明与自身的文化传统产生了冲突与矛盾，此其一;其二，作为司法工作人员是一个受自身文化熏陶的个体，思维方式与行为惯性毋庸置疑地被深深地烙上文化的属性，比如“我们却又将诸多的司法问题与现象在惯性思维的驱使下，有意无意地置于道德话语的延长线上思考、处理与反思。”由此，让司法工作人员常常处在法律规则与人情世故之间摇摆，左右为难［6］;其三，基于西方法治文明所构建的司法共同体的价值系统所彰显的刚性追求与文化传统所营造的以和为贵的柔性关怀之间存在紧张之中。为此，司法工作人员必然二者选其一，而多数则是遵循自身的思考问题的惯性———合情合理之后才是合法!我们始终不能忘却这样一个事实:司法工作人员不是一个不食人间烟火的群体。因此，他们在思考问题、处理事情中的行为惯性必然来自于自身的习惯，而习惯又来自于整个族类长期的文化熏陶与自觉。

与法同行作文篇10

随着《中华人民共和国电子签名法》于2005年4月1日的正式生效。原先所涉及的电子数据的法律效力问题也得到了一个根本而明确答复，这将对电子商务的正常发展将具有不可忽视的法律意义，因为它解决了电子商务相关法律问题中起码的、最基本性的问题。但是他只是从立法的角度解决了诸如：数字签名问题、电子合同的有效性问题。而其他相关问题仍需要现有的法律或其司法解释来解决，即现行法律体系一般情况下都适用网络世界、并不会因其虚拟化而有所不同。

本文首先指出了电子数据的法律效力问题实际上是电子数据能否取得与书面文件同等法律效力的问题，由此入手，采用"功能等同"的方法，对"书面"、"签名"、"原件"等问题分别予以解决，并结合《中华人民共和国电子签名法》，从传统法律和新增法律两方面对电子数据的法律效力予以明确的认可与确定。

关键词：电子合同 电子数据 法律效力

一、导言 论文网在线

电子商务是伴随着网络信息技术的发展和计算机应用的普及而产生的一种新型的商务交易形式。这种新型的国际贸易方式以其特有的优势（成本低、易于参与、对需求反映迅速等），已被愈来愈多的国家及不同行业所接受和使用。据根据联合国贸发会议《2002年电子商务和发展报告》显示，2002年世界电子商务交易额达到6153亿美元，比2001年增长73．1％；瑞士信贷银行发表的报告显示，2003年全球通过互联网进行的贸易总额预计达到1．24万亿美元。据统计，

我国《合同法》第11条关于"数据电文"的解释中可清楚感知，而我国《电子签名法》中的“数据电文”是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。而从严格意义上来讲，电报、电传、传真与电子商务中的电子数据是不同的。

因为我们说，电子商务的最大特点，就是以电子数据取代了一系列的纸面交易文件，实现了交易的"无纸化"。而电报、电传及传真虽然也都是使用电子方式传送信息的，但它们通常总是产生一份书面的东西，即它们的最终传递结果，都是被设计成纸张的书面材料。从某种意义上来说，它们只是纸面文件的传递方式不同。也正因此，电报、电传、传真这些早就应用于商业交易中的通讯技术，并未对传统的法律规则构成大的冲击。

本文所论述的电子数据，是指以电子数据交换、电子邮件进行电子商务而产生的电子数码信息流，这应是排除了电报、电传、传真的。据此，对本文论述的电子数据这一概念，从法律意义上可表述为：在以电子数据交换、电子邮件进行的电子商务中，所产生的不能直接地为人们所感知的一种传达民商事主体的内在意思表示的无纸化的电子信息。 论文网在线

三、电子数据作为合同载体的特征

电子商务中电子数据的法律效力问题，主要是由于其与传统书面文件形式的不同而产生的。这一问题实际上是电子数据能否构成传统法上的书面形式，能否取得与书面文件同等效力的问题，也即是电子合同的形式要件问题。

合同形式是合同当事人所达成的协议的表现形式，是合同内容的载体。在传统法中，记载、传递具有法律意义的文件的形式，与当事人之间权利义务的享有与履行，有极其密切的关系。书面形式作为合同常采用的一种形式，是指以文字为表现形式的合同形式。在一些法律法规中，甚至将书面形式的有无，当作法律行为生效的前提条件。之所以将书面记载，作为重要的法律行为的形式要求，主要原因在于书面形式具有长久保存的优点，而且，如果加上手书签名的认证，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭证据要求，可以证明各方当事人确有订立合同的意向以及此种意向的性质，及帮助各方意识到订立合同的后果等，从而可据以确定纷争之民商事事实。

而在电子商务中，文字表达的具体方式发生了根本性变化。在计算机网络中传输的信息既不是文字，其载体也非人们所能直接感知意义的物质。与传统的书面文件相比，电子数据具有如下特征：

1、它实质上是一组电子信息，其依赖于的存在介质是电脑硬盘或软盘的磁性介质，而不是传统的纸张； 论文网在线

2、它的表现形式不是有形的纸张文字，而必须通过调取储存在磁盘中的文件信息，显示在电脑显示屏上的文字来表现。

四、电子数据法律效力的认可

1、《电子商业示范法》与"功能等同"方法

对电子数据的书面形式问题如何解决呢？《电子商业示范法》提出了一个方案。

《电子商业示范法》是联合国国际贸易法委员会1996年颁布的。该法是针对"以非书面电文形式来传递具有法律意义的信息可能会因使用这种电文所遇到的法律障碍或这种电文的法律效力及有效性的不确定性而受到影响"的情况，向各国立法者提供一套国际公认的规则，以说明怎样去消除此类法律障碍。因此该法实际上是一部关于电子数据效力的法律制度。

《电子商业示范法》采用了一种"功能等同（functional－equivalent）"的方法，这种方法立足于分析传统的书面要求的目的和作用，以确定如何通过电子商业技术来达到这些目的或作用。其具体做法是挑出书面形式要求中的基本作用，以其作为标准，一旦数据电文达到这些标准，即可同起着相同作用的相应书面文件一样，享受同等程度的法律认可。据此，《电子商业示范法》在第6条中规定："如法律要求信息须采用书面形式，则假若一项数据电文所含信息可以调取以备日后查用，即满足了该项要求。"该条对电子商务环境中"书面"的基本标准，以"可以调取以备日后查用"为界，这一法律上对电子数据的书面效力的要求，是一种等价功能上的要求。 论文网在线

2、"书面"、"签名"、"原件"问题的解决

我认为《电子商业示范法》采用"功能等同"方法以解决电子数据的书面形式问题在当前的技术条件下是最佳的方法。就电子数据本身来看，不能将其视为等同于书面文件，因为两者具有不同的性质，这在前面已论述过。但作为商业交易中所产生的合同的载体，电子数据与传统书面文件却有着相同的功能，即两者都是传达了民商事主体的内在意思表示。对于传统的书面文件在作为合同形式时所起的作用，如：提供文件供大家可以阅读；可复制以便每一当事方均掌握一份同数据副本；文件在长时间内可以保持不变；可通过签字核证数据等，电子数据在作为电子合同载体时，在必要的技术保障下，同样能够起到这些作用，并且其可靠程度和速度比传统的书面文件还可能更高。因此，电子数据在电子商务中，作为交易各方当事人的真实意思表示，应当具有与书面文件同等的法律效力，不能仅因其不是采用传统书面文件的形式而加以歧视。

在我国《合同法》中第11条这样规定："书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。"《合同法》的这一规定，我国有些人认为"该条已明确将电子数据交换和电子邮件等网络通信方式纳入书面形式的范畴，赋予其法律效力。这一点在世界各国现行立法中处于领先地位。"也有些人认为"这实际上已赋予了电子合同与传统合同同等的法律效力。"而笔者认为这只是在当时特定环境下对《合同法》的一种折中。 相对来说《中华人民共和国电子签名法》第一章第二条第一款规定：“当事人约定使用电子签名、数据电文的文书，不得仅因为其采用电子签名、数据电文的形式而否定其法律效力。”这个规定实际上从正面对电子签名、数据电文以立法的形式对其法律效力进行了肯定。

从前面的论述我们可知电子数据本身与书面文件是不能等同的，两者只是在作为合同载体时具有相同的功能。所以我们在赋予电子数据与传统书面形式同等的法律效力时所采用的是"功能等同"法。而我国的《合同法》却在实际上采用了"形式等同"法，把本属无形非纸质的电子合同归入到有形的纸质的书面合同形式中。形式等同后，"签名"、"原件"等这些"书面"的问题就无法解决，这恰是《电子商业示范法颁布指南》中提到的情况："尽管有的国家就电子商业的某些方面颁布了具体规定，但仍然没有全面涉及电子商业的立法。这种情况可能使人们无法准确地把握并非以传统的书面文件形式提供的信息的法律性质和有效性。"

在法律意义上，对于书面文件的要求是有多种层次的，"书面形式"只是其

中的最低层次，另外还有与书面紧密联系的手书签名，以及原件的保存与提交等内容。单纯的书面形式，并不能起到证明法律事实的作用。只有将当事人的签名，以及书面原件等规范合并在一起，才能较完整地达到法律规范的要求。一般的书面形式，即不附加签名或原件要求的，充其量只能起到对文件内容长期保存的作用。所以我们通过"功能等同"法赋予电子数据的与传统书面形式同等的法律效力，不应混同于更为严格的一些要求，如"经签署的文书"、"经签署的原件"等，但是对于电子签名情况下具有相同的法律效力。

在合同交易中，人们对合同载体的书面形式要求，常常是与其他条件相结合的，比如同时要求签名和原件形式。因而我们解决电子数据的"书面"问题时还必须解决与之紧密联系的"签名"与"原件"问题。只有如此才能明确地确定电子数据作为电子合同载体的完整法律效力。在传统的书面合同中，合同当事人的签名或盖章可以证明其身份，并确认其本人在缔约时与合同的内容相关联。所以，签章是合同生效的必要条件，它对合同当事人的意思表示具有证据力。而签章的概念是与纸张的使用密切相连的，在以电子数据作为合同载体的情况下，由当事人在合同上亲笔签名或加盖印章是不可能的。为此，技术专家们设计了一种称为"电子签名（electronic signature）"的技术以实现电子合同当事人签字的功能。电子签名的使用者持有以电子数据密码表示的密钥，他可以在电子商务中，利用密钥对发送的电子数据进行加密，形成数码形式的字母、数目字或其他符号的值，附着在被加密的电子文件中。它代表了该电子文件的特征。如果有第三人对电子文件进行篡改，但他并不知道发送方的私人密钥，那么在文件发生改变时，电子签名的值也将随之而发生改变，不同的文件得到的是不同的电子签名数码值。

因此，电子签名能够客观地辨别签署者的身份，并证明该签署者与其所签署的信息内容相关联，而且还能够辨别经签署的信息内容是否曾被篡改。电子签名的这些作用与传统的亲笔签名的主要作用相等同，所以电子签名也可享受与亲笔签名同等程度的法律认可。经电子签名的电子数据的法律效力，等同于经签署的文书。 论文网在线

解决了电子数据"书面"、"签名"的问题，采用同样的"功能等同"法，"原件"的问题也就不难解决。

"原件"的作用主要在凭证方面，它能够证明文件所记录的内容充分完整且从未被改动。而电子数据作为人们不能直接感知意义的物质，它必须通过一定的方式，如在电脑显示屏显示或经打印机打印出来，才能为人们所感知，但此时人们所看到的，应是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用电子签名的技术后，电子数据同样能够确保其所记录的原始数据充分完整且从未被改动，这与"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，从此种意义上说，经签署的电子数据，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。实际上在《中华人民共和国电子签名法》中第一章第二条明确规定：本法所称电子签名，是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。

本法所称数据电文，是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。这一点在立法的角度解决了原件与与签名的关系，而不再是“功能等同”，这样来说到目前为止无论是从原有法律体系的“功能等同”还是《中华人民共和国电子签名法》 “明确指出”，均对电子商务中的电子数据的法律效力做出了综合、明确的确认。

3、电子数据法律效力的确认

综上，我们可以对电子商务中电子数据的法律效力作一个综合的、明确的确认。

（1）电子数据作为电子商务各方当事人的真实意思表示，具有与书面文件同等的法律效力，不能仅因其不是采用传统书面文件的形式而加以歧视。

（2）经过电子签名的电子数据，在具备必要的技术保障下，符合传统法律中书面签名与书面原件的要求，起到与"经签署的文书"和"经签署的原件"同等的法律效力。

（3）在任何法律诉讼中，电子数据具有与其他传统证据形式相同的可接受性，不因为其是电子数据的形式而不被接受或影响其证据力。

（4）以电子数据为载体的电子合同，不因其采用该载体形式而影响其法律效力、有效性和可执行性，只要其符合法律的其他一些规定，如不欺诈等，就享有与传统书面合同一样的法律效力。 论文网在线

随着电子商务进一步发展，电子数据交换和电子邮件的手段在商业交易中的使用正在迅速增多。对电子商务中电子数据法律效力的确认，对于规范电子商务，保持其高效性，维护其安全性具有不可忽视的法律意义。

技术的变化发展永远不会结束，在当今时代更是日新月异。也许以后一些新技术的出现能化解现在所存在的法律障碍，或许出现现有法律所不能覆盖的问题

，但在一般情况下只能、也必须采用本文的方法对电子商务中的电子数据的法律效力作出确定，因只有这样才能保证现有法律体系的完整性和稳定性，又能使得法律随着科技的进步而前进。总之要从原有法律体系和新增专业法律两方面保证电子数据的法律效力。

参考资料

1、沈木珠《正确认识电子合同的效力》载《法学杂志》2000年第1期

2、（美）彼得·g·w·基恩　 克雷格·巴伦斯《电子商务辞典》新华出版社2000年第1版

3、姚立新《电子商务透视》经济管理出版社1999年6月第1版