事实婚姻范文10篇

事实婚姻范文篇1

纵观我国婚姻立法及其司法解释，大致可以说经历了从承认主义到限制承认主义，再到不承认主义，最后到相对承认主义的发展过程。

（一）承认主义时期。在20世纪50年代初，由于刚刚废除了历史悠久的封建主义婚姻制度，广大群众对于婚姻登记制度很不习惯，许多人结婚不去登记，举行仪式后即以夫妻名义同居生活。在此情况下，不承认事实婚姻是行不通的，于是当时的立法解释和司法解释承认事实婚姻关系，将事实婚姻纠纷按离婚案件处理。

（二）限制承认主义时期。1984年8月30日，最高人民法院出台的《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》指出了事实婚姻行为的违法性和危害性，对事实婚姻的认定标准作了限制性解释。规定以夫妻名义同居生活的男女在起诉时双方必须达到法定结婚年龄和符合结婚的其他条件的，认定为事实婚姻关系，否则按非法同居关系对待。

（三）不承认主义。1994年2月1日民政部颁布了新的《婚姻登记管理条例》，按该规定，自1994年2月1日起，没有配偶的男女，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护。对于起诉到人民法院的，应按非法同居关系处理。至此，不再承认事实婚姻的法律效力。

（四）相对承认和相对不承认主义相结合。不承认主义并没有有效的促使事实婚姻的减少，学术界和社会各界对不承认主义仍然不停地争论，2001年《婚姻法》（修正案）作了一条较为模糊的规定：“未办理结婚登记的，应当补办登记。”2001年出台的《关于适用（中华人民共和国婚姻法）若干解释（一）》对事实婚姻又作了新的规定，该司法解释明确地表达出相对承认和相对不承认主义相结合的立法精神：（1）男女双方补办结婚登记后，承认其婚姻关系，其效力追溯至双方符合结婚实质要件之时。（2）未经结婚登记即以夫妻名义共同生活的当事人一方起诉至法院要求离婚的，如双方在1994年2月1日之前就已符合结婚实质要件，则承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理；如双方在1994年2月1日以后才符合结婚实质要件，则告知其应在法院受案之前补办结婚登记，补办后承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理。（3）要求离婚的事实婚姻当事人在起诉时，如仍不符合结婚实质要件，则直接判决解除同居关系。

二、对事实婚姻的几种态度

（一）肯定说。一些人本着务实的态度认为，事实婚姻在我国存在并且在短时间内无法予以根除，是一个社会问题。考虑到事实婚姻当事人双方的利益，应该予以保护。承认事实婚姻的法律仅要求当事人有结婚的行为能力、结婚目的、同居的事实。在满足这些条件的前提下，事实婚姻和法律婚姻有同等的效力。但如果要解除事实婚姻，则须提起离婚诉讼。

（二）否定说。一部分人出于维护法律尊严，认为法律既然规定必须向有关部门登记，那么不登记就是不尊重法律，如果承认事实婚姻，就是对法律的背叛，认为事实婚姻是法律婚姻的悖论，因此事实婚姻无效。

（三）转化说。我国法学界有些学者认为满足一定条件的事实婚姻可以转化成为法律婚姻。法律为事实婚姻设立某些条件，具备这些条件者，与法律婚姻有同等效力，否则，为无效婚姻。其条件主要有三种。第一种是双方当事人同居时间已达法定期限。有的国家规定为同居5年，有的国家规定为3年或2年，达到年限，婚姻为有效。第二种是经法院审查确认为有效。法院审查当事人是否具备结婚的实体要件，对符合条件者，发给有法律效力的文书，认定婚姻和法律婚姻同等有效。第三种是补办法定手续。符合实体要件，仅程序方面有欠缺的人，可以通过重新履行法定程序而使其事实婚姻具有与法律婚姻同等的效力。

三、关于事实婚姻立法的一些思考与建议

（一）维持现行的结婚登记制度

结婚登记制度是中国婚姻家庭制度改革的成果之一，它在新中国成立后即推行全国，成为社会主义婚姻家庭制度不可缺少的重要组成部分。实行婚姻登记制度可以保证婚姻当事人符合结婚的法定条件，防止违反婚姻法行为的发生，从而可以保证婚姻的质量，有利于国家对婚姻的管理和监督，有利于婚姻家庭关系的稳定。

（二）注意事实婚姻与合法婚姻的区别

对合法婚姻关系经调解和好无效的，人民法院可以视具体情况，判决准予离婚或不准离婚，对于事实婚姻关系，经调解和好无效的，只能判决准予离婚。这里讲的只能判决准予离婚的事实婚姻关系，仅指l986年3月l5日以后的事实婚姻关系，此前的事实婚姻关系只能依据“四民”会议的精神处理。这也符合过去从宽，今后从严的原则。

（三）刑法上明确重婚罪的构成要件

法无明文不为罪，因此刑法应具体规定重婚罪的概念和构成要件，以准确地惩治犯罪，更好地维护一夫一妻制度。

（四）规定和完善婚前检查制度

这是防止和避免出现无效婚姻，保证婚姻法得以实施的具体措施。世界上许多国家都有这方面的规定。如《美国统一结婚离婚法》规定：结婚需有本州法律所要求的身体检查结果证明书。《罗马尼亚家庭法典》规定：批准结婚须有医务人员的证明或身体检查结果证明书。我国虽然不再要求当事人办理结婚登记前必须做婚前检查，但这样并不利于当事人的身心健康和国家优生优育政策的贯彻。

（五）注意保护事实婚姻中的弱势群体

处理事实婚姻的纠纷案件，应该偏重于对相对弱势群体的保护。所谓相对弱势群体是指事实婚姻中的夫或妻，在纠纷处理时处于劣势地位的当事人。考虑到中国的现实国情，经过两千多年的封建制度，男尊女卑等一些封建思想已经根深蒂固，虽然改革开放以来人们文化素质日益提高，但并未根除。在未到结婚年龄而成为事实婚姻的当事人双方的利益纠纷案件中，对女方将来前途的影响要大些，例如再婚。所以在通常情况下，应该对女方多一些赔偿。但是女方为相对弱势群体也不是绝对的，需要具体案件具体考虑。

参考文献：

[1]刘红芬.试述我国事实婚姻制度的完善[J].西南民族学院学报（哲学社会科学版），2002，9，23（9）.

[2]王旭霞.事实婚姻法律地位之分析[J].甘肃省经济管理干部学院学报，2008，3，21（1）.

[3]关越.关于事实婚姻的几点法学思考[J].河南省政法管理干部学院学报，2006，21（2）.

事实婚姻范文篇2

关键词：婚姻事实婚姻婚姻关系非法同居

一、有关事实婚姻

“婚姻是人为的仪式，用以结合男女为夫妇，在社会公认之下，约定以永久共处的方式来共同担负抚育子女的责任。”“我们似乎不应把限制两性关系视作婚姻的基本意义，婚姻之处的两性关系之所以受限制，还是因为要维护和保证对儿女的长期抚育的作用，有必要防止发生破坏婚姻关于稳定的因素。”[1]从古到今，由男女相结合而形成的婚姻关系以及由婚姻所衍生的各种社会关系构成了社会的基本结构，事实婚姻也是婚姻关系中的一种，它在我国存来以久，在谈论这个问题的时侯，我们可以从婚姻关系的成立来谈起。

（一）婚姻关系的成立

婚姻，究其根本它是一种社会现象，是社会发展到一定阶段的产物。它是指在符合法律规定的前提下，男女双方以永久共同生活为目的，自愿建立夫妻关系的结合。婚姻关系也并非永恒不变的，它是随着社会的发展变化而发展变化的。从远古时代的群婚制[2]（群婚制就是原始社会中，一定范围的一群男子与一群女子互为夫妻的婚姻形式。）到对偶婚制[3]（对偶婚制就是一男一女相对稳定偶居的生活方式。），以及后来封建社会所谓的一夫一妻制（实为一夫一妻多妾制），它都在随着当时的经济基础和社会生活情况而不断地变化着。到了今天，真正意义上的一夫一妻制已经被世界上大多数国家所认可，我国在实行社会主义制度的政治环境中，在全体人民平等地当家作主的前提下，也在法律上明确规定了一夫一妻制为我国婚姻家庭制度的一项基本原则。

我国现行婚姻家庭法所规定的婚姻关系成立的要件是：

第一，必须是男女两性的结合，同性之间的结合不能称为婚姻；

第二，男女双方必须完全自愿，不允许任何一方或第三者对另一方加以欺骗或强迫（第五条结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。）；

第三，男女当事人的结合是为了建立夫妻关系；

第四，必须符合法定的条件，它包括以下几点：

⑴结婚双方必须亲自持有关证件到民政部门进行结婚登记；

⑵结婚双方必须达到法定婚龄；（第六条结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁；晚婚晚育应予鼓励。）

⑶必须符合一夫一妻制的原则；

⑷双方不具有法律规定的不准结婚的条件。

（二）事实婚姻的形成原因

法律婚姻是我国现行法律予以支持和保护的合法的婚姻关系，但事实婚姻又不可避免地存在于现实生活中，它存在的原因是什么呢？

一是由于我国辐源辽阔，各地区的经济、文化发展极不平衡。虽然我国自建国以来就提倡男女平等，在婚姻关系方面规定实行严格意义的一夫一妻制，结婚必须经过民政机关的婚姻登记，但是因为封建社会在我国存在的时间太长，其在人们心中所产生的封建思想根深蒂固，并且在有些地区经济生活水平极其落后，导致当地居民的思想文化水平也十分陈旧，很多新思想、新观念并未真正在人们的思想上站住脚，许多群众在思想上甚至并未意识到结婚登记为婚姻关系成立的法定要件之一，而是将举行结婚仪式作为结婚的必备条件，在他们心目中认为只要男女双方在家长的主持下举行了结婚仪式就是名正言顺的夫妻，这使得在许多山区和农村贫困地区的居民将结婚当做是个人的私事，并不认为结婚应该与国情相符，应该纳入国家管理的轨道，从而导致了事实婚姻在农村地区的大量存在；

二是法制宣传教育不够经常、深入，人们法制观念淡薄。对婚姻登记制度的重要性缺乏认识，从而无视法律规定，自行举行仪式结婚。也有一些不具备法定结婚条件的人，比如有些当事人不足结婚年龄，或有些当事人因自身具有不具备结婚的条件，却为传宗接代而结婚，这些人为达到结婚目的，故意不去登记结婚，以逃避国家的审查和监督。

三是由于登记制度不够完善，婚姻登记的体系不健全。有的婚姻当事人到了登记部门，因各种原因而未能登记；还有些地区以“土政策”代替婚姻法，擅自提高婚龄，故意制造繁琐的登记手续，使当事人合法权利得不到实现，迫使当事人自行结合。

四是由于现实生活中存在妇女被诱骗、拐卖或因自然灾害外流等现象，这些人迫于无奈与他人结合成为夫妻，这也是事实婚姻形成的原因之一；另外，在现实社会中还有一些生活环境并不算落后，自身的文化素质也不算低新新人类，他们将结婚当作爱情的坟墓，认为男女双方一旦进入了婚姻的殿堂，便束缚了自身的个性，将爱情走到了终点，为了维护他们所谓的神圣的“爱情”，就理所当然地不进行结婚登记而以夫妻名义生活在一起，从而形成了一部分的事实婚姻；还有的事实婚姻的形成是因为当事人原来的婚姻不幸福，又与原配离不了婚，无法再次进行登记结婚等许多不可详列的理由以至在现实生活中存在着许多并不完全符合我国婚姻家庭法规定的要件的事实婚姻关系。

（三）事实婚姻的概念

事实婚姻是指没有配偶的男女，未依法履行婚姻家庭法的规定办理结婚登记，即以夫妻名义公开同居生活，群众也认为是夫妻关系的两性结合。它具有以下四个方面的特征：

第一,事实婚姻的主体包括未婚的和已婚的所有男女；

第二,事实婚姻的男女双方具有终身共同生活的目的；

第三，事实婚姻的男女双方具有公开的夫妻身份和长期共同生活的形式，并为群众所公认；

第四,事实婚姻未履行结婚登记手续，违反了《婚姻法》的有关规定。

1、事实婚姻在我国的现状

新中国成立后，从第一部婚姻法到1980年的第二部婚姻法，都强调结婚必须依法登记。但是由于我国大多数地区的经济、文化发展水平比较低，旧的婚俗习惯影响深远，事实婚姻一直在现实社会中存在，并且近几年来呈现上升趋势，尤其是农村和一些边远地区，“结婚”不登记的达到70%~80%，有些地区竟高达90%以上。我看到过许多农村的青年男女，只要到了十七、八岁，家长就开始安排他们见面，双方在各方面满意后，就在家长的主持下订婚，然后就是同居生活在一起，他们考虑的仅仅只是双方家庭的条件是否相符，并未将自已的结合是否符合国家的法律规定纳入考虑当中。他们当中有些在年龄到了法定婚龄后会去补办结婚登记，有些就一拖再拖地过下去。这种婚姻关系一旦发生纠纷，诉讼到法院要求离婚的也有很多，使得司法部门在适用法律上有很多困难，这对安定社会环境、保护当事人合法利益都存在很大的弊端。

2、事实婚姻的社会危害性

事实婚姻大量存在于我国的现实社会中，虽然它有存在的原因，但这不能避免它对整个社会所造成的危害。其危害性主要表现在以下三个方面:

⑴、事实婚姻的成立违反结婚登记的法定形式要求，严重影响我国婚姻登记制度的贯彻执行，诋毁婚姻登记的严肃性、权威性，削弱人们的法律观念。它使婚姻的成立摆脱了国家的指导和监督，也使这种婚姻关系逃避了法律的审查和约束，从而扰乱了正常的社会生活秩序，也给不法之徒创造了可乘之机，助长了早婚、童婚、包办婚姻、买卖婚姻、重婚、拐卖妇女等违法行为的滋生和蔓延，影响我国婚姻制度的贯彻执行；

⑵、事实婚姻损害了婚姻当事人的身心健康，影响了优生优育。事实婚姻的存在，使某些禁止结婚的人也得以成家育子，贻害了对方和子女的健康，降低了我国的人口素质；

⑶、事实婚姻缺乏法律保障和约束，影响了法律对当事人合法权益的保障。如事实婚姻的当事人发生离婚、一方死亡、子女抚养等问题时，容易引起纠纷，而且处理这类纠纷和适用法律容易造成困难，当事人的合法权利得不到有效的保护，妇女、儿童的权益也容易受到侵害。

3、事实婚姻与法律婚姻的关系

男女因结婚而成为夫妻，夫妻关系是家庭关系的重要组成部分，在家庭中的地位十分重要。主要表现在以下几个方面：

⑴、当男女双方经过登记而结为夫妻关系，就形成了一个新的家庭关系，他们原来所在的家庭关系也因而发生变化；

⑵、夫妻关系在家庭关系中处于核心地位，男女因结婚而成为配偶，并分别使一方与另一方的血亲形成姻亲，夫妻因生育而与子女相互形成血亲，因收养、再婚而形成养父母子女、继父母子女关系。也就是说，其它家庭关系是与夫妻关系相联系的；

⑶、夫妻关系在实现家庭职能中具有重要作用，赡养老人、生育后代、抚养教育子女、满足性要求等家庭职能，都是通过夫妻关系来实现的。

⑷、夫妻关系的状况对家庭关系发生重要影响甚至起决定作用，一般来说，夫妻和睦则家庭幸福，夫妻冲突由家无宁日，夫妻感情破裂则家庭解体。

以上各个方面，表面上看是一种家庭关系，实质上是法律上权利与义务的关系，必然会受到法律的调整和保护。主要体现在以下几个方面；

⑴、夫妻关系必须因一定的法律行为即结婚而成立。我国《婚姻法》具体规定了结婚的条件、程序、禁止结婚的条件等；

⑵、夫妻关系的内容，即夫妻双方的权利义务和法律地位依法成立。我国《婚姻法》规定了夫妻在家庭中具有平等的地位，有相互扶助的义务等。

⑶、夫妻关系的终止以及引起的一系列人身、财产关系我国的法律也做了详尽的规定。

这些法律上的权利与义务，都是针对法律婚姻来说的，对于事实婚姻，在法律上却无法进行全面的保护。事实婚姻与合法婚姻表面上看是一种十分相似的婚姻关系，它所表现的外在形式都是男女双方长期的共同生活在一起，且以夫妻名义相称，周围的群众也认为他们是夫妻关系，并且事实婚姻同法律婚姻也具有相同的法律效力，但是从根本上说它们有着一定的区别：

⑴、从法律上说，事实婚姻是一种不合法的婚姻关系，它不受法律的保护；而合法婚姻是经《婚姻法》确认的婚姻关系，它不论何时何地都受法律的保护；

⑵、从人身关系上说，合法的婚姻关系一旦确立，夫妻双方即享有相互扶助的义务，任何情况下一方都不能随便遗弃另一方，否则将承担法律上的责任；而事实婚姻的双方却不享有这种确切的人身关系，一旦发生意外事件，无论是哪一方要求合法权利时都无法得到法律上的充分保护；

⑶、从财产关系上说，合法婚姻所确立的财产关系是夫妻平等，两人自结婚登记后即享有家庭财产的共同所有权，一方不能以另一方收入低于自己而否认对方的这种平等的权利（另有约定的除外），甚至以后夫妻关系如果发生变化，这种财产关系的平等性也不会发生变化；而事实婚姻却无法保障这种财产关系平等性与合法性，以后一旦发生争端，弱势方的合法权益将无法得到保障；

⑷、从子女抚养方面来说，合法婚姻关系的夫妻双方都负有抚养子女相同义务，即使是双方的婚姻关系结束，任何一方也不能免除抚养未成年子女的义务；但是事实婚姻却因为其婚姻关系在适用法律上就有困难，因而一旦婚姻关系发生变故，子女的抚养问题也无法得到很好的解决；

⑸、从财产的继承上来说，合法婚姻关系所产生的夫妻双方分别为对方的第一继承人，一方发生意外或者死亡，对方是法律上的第一财产继承人，任何人都无权剥夺；而事实婚姻却无法保障这种财产继承权。

⑹、从双方要求离婚时所产生的法律后果来看，法律婚姻经调解不成的，司法机关可以判决双方不准离婚以保护其中一方的合法权益，而事实婚姻在调解不成的情况下却只能判决解除双方的这种婚姻关系。

从上述几点可以看出，事实婚姻与合法婚姻虽然有着若干相似的地方，但从婚姻关系的稳定性和社会秩序的安定性等方面来看，事实婚姻都存在着极大的隐患与弊端，这也是我国法律不赞成事实婚姻的根本原因。

（四）事实婚姻的效力问题

事实婚姻在各国法律上的地位和效力，由于认识上的原因和社会习俗的不同，大体可分为三种：一是承认主义，二是不承认主义，三是限制承认主义。

所谓承认主义，即对不具有形式要件的婚姻，法律上承认其效力。承认主义的基本观点是，婚姻应重事实轻形式，有利于夫妻关系的稳定。罗马法的时效婚和英美法系的普通法，均承认事实婚姻的效力。南斯拉夫的法律认为同居婚姻与合法婚姻发生同等效力。联邦德国1946年婚姻法规定，如双方已经共同生活五年以上的，或一方死亡前已共同生活三年以上的（第十七条二款），同居的事实婚姻即取得合法婚姻的效力。美国《统一结婚离婚法》第二百零九条专门规定了推定配偶的法律地位，任何人如果认为与他人已经结婚并同居，并未履行合法的结婚手续，为推定配偶。“推定配偶享有合法配偶的权利。”上述规定即是对事实婚的承认主义。

所谓不承认主义，即法律上不承认其地位和效力。其基本观点是，婚姻为要式行为，非经法定的形式，不能确认其为婚姻。日本等国采取这种态度。日本民法亲属法规定：“当事人不为婚姻申报时为无效婚姻。”日本实行严格的结婚申报制度，凡未申报自行结合的事实婚姻，法律概不承认。一方死亡，他方不得享有夫妻间的继承权，即使在办理结婚申报过程中，一方死亡也不发生婚姻效力。

限制承认主义，即有条件地承认其效力。限制承认主义，即重视实际婚姻状况，又要求符合一定的条件。各国要求具备的条件主要有以下几方面：第一，符合法律规定的结婚条件；第二，符合法律规定的同居年限，有的为二年（玻利维亚法律），有的为三年（联邦德国1946年婚姻法、危地马拉法律），有的为五年以上（南斯拉夫科索活自治省法律等）；第三，符合法律规定的单身与稳定条件，并经法院确认后，使之合法化。

我国目前法律对事实婚姻的态度大致相当于限制承认主义，即有条件地承认事实婚姻的效力。关于我国对事实婚姻的效力问题将在后面详细谈论。

二、事实婚姻与“姘居”、“通奸”等非法同居现象的关系

（一）“姘居”与事实婚姻的关系

“姘居”是指男女一方或双方有配偶，又与对方在一定时期内共同生活在一起，以公开形式同居，并以夫妻名义生活，但没有再建立婚姻关系的目的。姘居是一种违反一夫一妻制原则的违法行为，因此，姘居决不允许合法化，不仅法律不予承认和保护，而且强制禁止。依照公安部有关规定，公安机关发现有配偶的人与他人非法姘居的，应责令其立即结束非法姘居，并且具结悔过；屡教不改的，可交由其所在单位给予行政处分，或由公安机关酌情予以治安处罚，情节恶劣的，由当地劳教机关劳动教养。姘居与事实婚姻的主要区别就在于前者的当事人没有建立婚姻关系的目的，在法律上其根本就不具备婚姻的效力。

（二）“通奸”与事实婚姻的关系

“通奸”是指有配偶的男女与他人秘密、自愿发生两性关系的行为。通奸是一种严重损害社会风气，破坏家庭的违法行为，向来都是被人们所唾弃的。对于此类案件的当事人，公安机关要严加管制，以维护社会公德。通奸与事实婚姻的区别就在于前者根本就不具备婚姻的各种要件，是法律严行禁止的一种非法同居关系。

三、事实婚姻所引发的财产和继承问题

（一）对事实婚姻所引发的有关财产问题的处理

处理事实婚姻所造成的财产问题的时候，一般应比照法律婚姻的做法来处理，人民法院审理非法同居关系的案件，如涉及非婚生子女抚养和财产分割问题，应一并予以解决。具体分割财产时，应照顾妇女、儿童的利益，考虑财产的实际情况和双方的过错程度，妥善分割。

被认定为事实婚姻关系的，同居期间共同所得的财产及一方继承或受赠的财产为夫妻共同财产。被认为非法同居关系的，同居期间共同劳动所得的收入和购置的财产，为一般共同财产，该期间双方各自继承或受赠的财产为双方个人财产，为共同生产、生活形成的债权、债务，按共同债权、债务处理。无论是哪一种关系，在同居生活前，一方自愿赠与对方的财务，按赠与关系处理。一方向另一方索取的财物，应根据双方同居生活时间的长短、对方的过错程度以及双方经济状况等实际情况酌情返还。事实婚姻关系的双方在同居生活期间所生子女为婚生子女，非法同居关系双方所生子女为非婚生子女。根据我国《婚姻法》规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视”的规定，无论是事实婚姻关系还是非法同居关系，双方离异时，其子女抚育问题也应适用婚姻法的有关规定办理。事实婚姻的双方起诉离婚分割财产时应本着照顾妇女、儿童的利益的原则来处理，以保护她们的合法权益。

（二）事实婚姻所引发的子女抚养及继承问题

据我国的立法精神，由事实婚姻所引发的子女抚养问题一般如下处理：事实婚姻期间所生的子女，离婚时由双方协商抚养；协商不成的，哺乳期内的子女原则上由女方抚养，男方按月支付或一次性支付子女的抚养费；如果男方经济条件较好，可由男方抚养；如果子女是限制行为能力人时，一般应征求子女的意见。

事实婚姻所引发的继承问题比照法律婚姻所产生的继承问题处理，尤其不能损害到子女的利益。

四、我国现行法律对事实婚姻的态度

（一）现今我国对事实婚姻的效力问题的两种态度

一种态度是“当事人的婚姻关系无效，自始不受法律保护”。[4]持这种态度的一方认为事实婚姻造成早婚、童婚、包办婚、强迫婚等非法婚姻的存在，从而给我国的计划生育工作，妇女、儿童的保护工作都造成很大的困难，影响社会发展，不利于治国安民。

第二种态度是认为对事实婚姻应该区别对待，因为我国各地的发展极不平衡，有些地区无论是经济还是法制建设都十分落后，有些事实婚姻的当事人并不是从主观上就不愿意进行结婚登记，而是有些地区客观上存在登记不方便，收费不合理等原因，迫使当事人不得不自行结合。

（二）我国司法机关认定事实婚姻的一般原则

人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活的案件，应首先向双方当事人严肃指出其行为的违法性和危害性，并视其违法情节给予批语教育或民事制裁。但基于这类“婚姻”关系形成的原因和案件的具情况复杂，为保护妇女和儿童的合法权益，有利于婚姻家庭关系的稳定，维护安定团结，在一定时期内，有条件的承认其事实婚姻关系，是符合实际的。为此，我国司法机关在处理此类案件时的一般做法是：

1、1950年~1989年11月21日前，承认符合结婚实质条件的未经登记而以夫妻名义同居的关系为事实婚姻。

2、1989年11月21日~1994年2月1日，有条件地承认未经登记而以夫妻名义同居关系为事实婚姻，但条件比过去严格，体现了过去从宽，今后从严的精神。

3、1994年2月1日（民政部新的《婚姻登记管理条例》公布施行）以后，对未经登记而以夫妻名义同居的关系一律按非法同居处理。

五、结论

综上所述，虽然目前事实婚姻在我国还有很深的社会根源，但就社会发展的趋势以及我国立法的态度来看，对事实婚姻的认定也将本着“以前从宽，今后从严”的态度来认定，随着社会文明的不断发展，法制社会的不断进步，事实婚姻必将逐步被法律婚姻所替代。

注释

[1]费孝通：《乡土中国生育制度》，北京大学出版社，1998年版，第124——125页。

[2]杨怀英、邓宏碧：《婚姻法》，四川人民出版社，1990年9月第一版，第21页。

[3]杨怀英、邓宏碧：《婚姻法》，四川人民出版社，1990年9月第一版，第24页。

[4]巫昌祯，杨大文：《走向二十一世纪的中国婚姻家庭》，吉林人民出版社，1995年版，第49页。

参考文献

1、《第三人侵害婚姻家庭的认定与处理》，杨遂全，法律出版社，2001年7月第1版。

2、《婚姻登记条例问答》，丁锋，中国法制出版社，2003年9月第1版。

3、《中华人民共和国婚姻法实用手册》，胡康生，刘海荣，王胜明，丁露，法律出版社，2001年7月第1版。

4、《夫妻的权利与义务》，蒋月，法律出版社，2001年7月第1版。

5、《老百姓关心的16个国事难题》，魏焕伦，中国戏剧出版社。

6、《西方政治思想史》，唐士其，北京大学出版社。

7、《结婚与婚姻无效纠纷的处置》，陈苇，宋豫，法律出版社，2001年7月第一版。

事实婚姻范文篇3

纵观我国婚姻立法及其司法解释，大致可以说经历了从承认主义到限制承认主义，再到不承认主义，最后到相对承认主义的发展过程。

（一）承认主义时期。在20世纪50年代初，由于刚刚废除了历史悠久的封建主义婚姻制度，广大群众对于婚姻登记制度很不习惯，许多人结婚不去登记，举行仪式后即以夫妻名义同居生活。在此情况下，不承认事实婚姻是行不通的，于是当时的立法解释和司法解释承认事实婚姻关系，将事实婚姻纠纷按离婚案件处理。

（二）限制承认主义时期。1984年8月30日，最高人民法院出台的《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》指出了事实婚姻行为的违法性和危害性，对事实婚姻的认定标准作了限制性解释。规定以夫妻名义同居生活的男女在起诉时双方必须达到法定结婚年龄和符合结婚的其他条件的，认定为事实婚姻关系，否则按非法同居关系对待。

（三）不承认主义。1994年2月1日民政部颁布了新的《婚姻登记管理条例》，按该规定，自1994年2月1日起，没有配偶的男女，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护。对于起诉到人民法院的，应按非法同居关系处理。至此，不再承认事实婚姻的法律效力。

（四）相对承认和相对不承认主义相结合。不承认主义并没有有效的促使事实婚姻的减少，学术界和社会各界对不承认主义仍然不停地争论，2001年《婚姻法》（修正案）作了一条较为模糊的规定：“未办理结婚登记的，应当补办登记。”2001年出台的《关于适用（中华人民共和国婚姻法）若干解释（一）》对事实婚姻又作了新的规定，该司法解释明确地表达出相对承认和相对不承认主义相结合的立法精神：（1）男女双方补办结婚登记后，承认其婚姻关系，其效力追溯至双方符合结婚实质要件之时。（2）未经结婚登记即以夫妻名义共同生活的当事人一方起诉至法院要求离婚的，如双方在1994年2月1日之前就已符合结婚实质要件，则承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理；如双方在1994年2月1日以后才符合结婚实质要件，则告知其应在法院受案之前补办结婚登记，补办后承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理。（3）要求离婚的事实婚姻当事人在起诉时，如仍不符合结婚实质要件，则直接判决解除同居关系。

二、对事实婚姻的几种态度

（一）肯定说。一些人本着务实的态度认为，事实婚姻在我国存在并且在短时间内无法予以根除，是一个社会问题。考虑到事实婚姻当事人双方的利益，应该予以保护。承认事实婚姻的法律仅要求当事人有结婚的行为能力、结婚目的、同居的事实。在满足这些条件的前提下，事实婚姻和法律婚姻有同等的效力。但如果要解除事实婚姻，则须提起离婚诉讼。

（二）否定说。一部分人出于维护法律尊严，认为法律既然规定必须向有关部门登记，那么不登记就是不尊重法律，如果承认事实婚姻，就是对法律的背叛，认为事实婚姻是法律婚姻的悖论，因此事实婚姻无效。

（三）转化说。我国法学界有些学者认为满足一定条件的事实婚姻可以转化成为法律婚姻。法律为事实婚姻设立某些条件，具备这些条件者，与法律婚姻有同等效力，否则，为无效婚姻。其条件主要有三种。第一种是双方当事人同居时间已达法定期限。有的国家规定为同居5年，有的国家规定为3年或2年，达到年限，婚姻为有效。第二种是经法院审查确认为有效。法院审查当事人是否具备结婚的实体要件，对符合条件者，发给有法律效力的文书，认定婚姻和法律婚姻同等有效。第三种是补办法定手续。符合实体要件，仅程序方面有欠缺的人，可以通过重新履行法定程序而使其事实婚姻具有与法律婚姻同等的效力。

三、关于事实婚姻立法的一些思考与建议

（一）维持现行的结婚登记制度

结婚登记制度是中国婚姻家庭制度改革的成果之一，它在新中国成立后即推行全国，成为社会主义婚姻家庭制度不可缺少的重要组成部分。实行婚姻登记制度可以保证婚姻当事人符合结婚的法定条件，防止违反婚姻法行为的发生，从而可以保证婚姻的质量，有利于国家对婚姻的管理和监督，有利于婚姻家庭关系的稳定。

（二）注意事实婚姻与合法婚姻的区别

对合法婚姻关系经调解和好无效的，人民法院可以视具体情况，判决准予离婚或不准离婚，对于事实婚姻关系，经调解和好无效的，只能判决准予离婚。这里讲的只能判决准予离婚的事实婚姻关系，仅指l986年3月l5日以后的事实婚姻关系，此前的事实婚姻关系只能依据“四民”会议的精神处理。这也符合过去从宽，今后从严的原则。

（三）刑法上明确重婚罪的构成要件

法无明文不为罪，因此刑法应具体规定重婚罪的概念和构成要件，以准确地惩治犯罪，更好地维护一夫一妻制度。

（四）规定和完善婚前检查制度

这是防止和避免出现无效婚姻，保证婚姻法得以实施的具体措施。世界上许多国家都有这方面的规定。如《美国统一结婚离婚法》规定：结婚需有本州法律所要求的身体检查结果证明书。《罗马尼亚家庭法典》规定：批准结婚须有医务人员的证明或身体检查结果证明书。我国虽然不再要求当事人办理结婚登记前必须做婚前检查，但这样并不利于当事人的身心健康和国家优生优育政策的贯彻。

（五）注意保护事实婚姻中的弱势群体

处理事实婚姻的纠纷案件，应该偏重于对相对弱势群体的保护。所谓相对弱势群体是指事实婚姻中的夫或妻，在纠纷处理时处于劣势地位的当事人。考虑到中国的现实国情，经过两千多年的封建制度，男尊女卑等一些封建思想已经根深蒂固，虽然改革开放以来人们文化素质日益提高，但并未根除。在未到结婚年龄而成为事实婚姻的当事人双方的利益纠纷案件中，对女方将来前途的影响要大些，例如再婚。所以在通常情况下，应该对女方多一些赔偿。但是女方为相对弱势群体也不是绝对的，需要具体案件具体考虑。

参考文献：

[1]刘红芬.试述我国事实婚姻制度的完善[J].西南民族学院学报（哲学社会科学版），2002，9，23（9）.

[2]王旭霞.事实婚姻法律地位之分析[J].甘肃省经济管理干部学院学报，2008，3，21（1）.

[3]关越.关于事实婚姻的几点法学思考[J].河南省政法管理干部学院学报，2006，21（2）.

事实婚姻范文篇4

关键词：事实婚姻立法思考

引言

事实婚姻是法律婚姻的对称。在婚姻法中事实婚姻一般泛指当事人未履行法定结婚形式要件但又以夫妻身份公开同居生活的一种“准婚姻”关系。当前，在我国许多地方，把结婚仪式看作结婚的成立条件，而对结婚登记不屑一顾的人仍然大量存在。如果对事实婚姻采取漠视的态度，一旦事实婚姻当事人出现利益纠纷，则处理起来就无法可依。因此，处理好事实婚姻，对于保护相对弱势的群体，构建和谐的社会环境具有非常重要的意义。

一、我国关于事实婚姻立法的历史演变

纵观我国婚姻立法及其司法解释，大致可以说经历了从承认主义到限制承认主义，再到不承认主义，最后到相对承认主义的发展过程。

（一）承认主义时期。在20世纪50年代初，由于刚刚废除了历史悠久的封建主义婚姻制度，广大群众对于婚姻登记制度很不习惯，许多人结婚不去登记，举行仪式后即以夫妻名义同居生活。在此情况下，不承认事实婚姻是行不通的，于是当时的立法解释和司法解释承认事实婚姻关系，将事实婚姻纠纷按离婚案件处理。

（二）限制承认主义时期。1984年8月30日，最高人民法院出台的《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》指出了事实婚姻行为的违法性和危害性，对事实婚姻的认定标准作了限制性解释。规定以夫妻名义同居生活的男女在起诉时双方必须达到法定结婚年龄和符合结婚的其他条件的，认定为事实婚姻关系，否则按非法同居关系对待。

（三）不承认主义。1994年2月1日民政部颁布了新的《婚姻登记管理条例》，按该规定，自1994年2月1日起，没有配偶的男女，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护。对于起诉到人民法院的，应按非法同居关系处理。至此，不再承认事实婚姻的法律效力。

（四）相对承认和相对不承认主义相结合。不承认主义并没有有效的促使事实婚姻的减少，学术界和社会各界对不承认主义仍然不停地争论，2001年《婚姻法》（修正案）作了一条较为模糊的规定：“未办理结婚登记的，应当补办登记。”2001年出台的《关于适用（中华人民共和国婚姻法）若干解释（一）》对事实婚姻又作了新的规定，该司法解释明确地表达出相对承认和相对不承认主义相结合的立法精神：（1）男女双方补办结婚登记后，承认其婚姻关系，其效力追溯至双方符合结婚实质要件之时。（2）未经结婚登记即以夫妻名义共同生活的当事人一方起诉至法院要求离婚的，如双方在1994年2月1日之前就已符合结婚实质要件，则承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理；如双方在1994年2月1日以后才符合结婚实质要件，则告知其应在法院受案之前补办结婚登记，补办后承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理。（3）要求离婚的事实婚姻当事人在起诉时，如仍不符合结婚实质要件，则直接判决解除同居关系。

二、对事实婚姻的几种态度

（一）肯定说。一些人本着务实的态度认为，事实婚姻在我国存在并且在短时间内无法予以根除，是一个社会问题。考虑到事实婚姻当事人双方的利益，应该予以保护。承认事实婚姻的法律仅要求当事人有结婚的行为能力、结婚目的、同居的事实。在满足这些条件的前提下，事实婚姻和法律婚姻有同等的效力。但如果要解除事实婚姻，则须提起离婚诉讼。

（二）否定说。一部分人出于维护法律尊严，认为法律既然规定必须向有关部门登记，那么不登记就是不尊重法律，如果承认事实婚姻，就是对法律的背叛，认为事实婚姻是法律婚姻的悖论，因此事实婚姻无效。

（三）转化说。我国法学界有些学者认为满足一定条件的事实婚姻可以转化成为法律婚姻。法律为事实婚姻设立某些条件，具备这些条件者，与法律婚姻有同等效力，否则，为无效婚姻。其条件主要有三种。第一种是双方当事人同居时间已达法定期限。有的国家规定为同居5年，有的国家规定为3年或2年，达到年限，婚姻为有效。第二种是经法院审查确认为有效。法院审查当事人是否具备结婚的实体要件，对符合条件者，发给有法律效力的文书，认定婚姻和法律婚姻同等有效。第三种是补办法定手续。符合实体要件，仅程序方面有欠缺的人，可以通过重新履行法定程序而使其事实婚姻具有与法律婚姻同等的效力。

三、关于事实婚姻立法的一些思考与建议

（一）维持现行的结婚登记制度

结婚登记制度是中国婚姻家庭制度改革的成果之一，它在新中国成立后即推行全国，成为社会主义婚姻家庭制度不可缺少的重要组成部分。实行婚姻登记制度可以保证婚姻当事人符合结婚的法定条件，防止违反婚姻法行为的发生，从而可以保证婚姻的质量，有利于国家对婚姻的管理和监督，有利于婚姻家庭关系的稳定。

（二）注意事实婚姻与合法婚姻的区别

对合法婚姻关系经调解和好无效的，人民法院可以视具体情况，判决准予离婚或不准离婚，对于事实婚姻关系，经调解和好无效的，只能判决准予离婚。这里讲的只能判决准予离婚的事实婚姻关系，仅指l986年3月l5日以后的事实婚姻关系，此前的事实婚姻关系只能依据“四民”会议的精神处理。这也符合过去从宽，今后从严的原则。

（三）刑法上明确重婚罪的构成要件

法无明文不为罪，因此刑法应具体规定重婚罪的概念和构成要件，以准确地惩治犯罪，更好地维护一夫一妻制度。

（四）规定和完善婚前检查制度

这是防止和避免出现无效婚姻，保证婚姻法得以实施的具体措施。世界上许多国家都有这方面的规定。如《美国统一结婚离婚法》规定：结婚需有本州法律所要求的身体检查结果证明书。《罗马尼亚家庭法典》规定：批准结婚须有医务人员的证明或身体检查结果证明书。我国虽然不再要求当事人办理结婚登记前必须做婚前检查，但这样并不利于当事人的身心健康和国家优生优育政策的贯彻。

（五）注意保护事实婚姻中的弱势群体

处理事实婚姻的纠纷案件，应该偏重于对相对弱势群体的保护。所谓相对弱势群体是指事实婚姻中的夫或妻，在纠纷处理时处于劣势地位的当事人。考虑到中国的现实国情，经过两千多年的封建制度，男尊女卑等一些封建思想已经根深蒂固，虽然改革开放以来人们文化素质日益提高，但并未根除。在未到结婚年龄而成为事实婚姻的当事人双方的利益纠纷案件中，对女方将来前途的影响要大些，例如再婚。所以在通常情况下，应该对女方多一些赔偿。但是女方为相对弱势群体也不是绝对的，需要具体案件具体考虑。

参考文献：

[1]刘红芬.试述我国事实婚姻制度的完善[J].西南民族学院学报（哲学社会科学版），2002，9，23（9）.

事实婚姻范文篇5

关键词：事实婚姻立法思考

引言

事实婚姻是法律婚姻的对称。在婚姻法中事实婚姻一般泛指当事人未履行法定结婚形式要件但又以夫妻身份公开同居生活的一种“准婚姻”关系。当前，在我国许多地方，把结婚仪式看作结婚的成立条件，而对结婚登记不屑一顾的人仍然大量存在。如果对事实婚姻采取漠视的态度，一旦事实婚姻当事人出现利益纠纷，则处理起来就无法可依。因此，处理好事实婚姻，对于保护相对弱势的群体，构建和谐的社会环境具有非常重要的意义。

一、我国关于事实婚姻立法的历史演变

纵观我国婚姻立法及其司法解释，大致可以说经历了从承认主义到限制承认主义，再到不承认主义，最后到相对承认主义的发展过程。

（一）承认主义时期。在20世纪50年代初，由于刚刚废除了历史悠久的封建主义婚姻制度，广大群众对于婚姻登记制度很不习惯，许多人结婚不去登记，举行仪式后即以夫妻名义同居生活。在此情况下，不承认事实婚姻是行不通的，于是当时的立法解释和司法解释承认事实婚姻关系，将事实婚姻纠纷按离婚案件处理。

（二）限制承认主义时期。1984年8月30日，最高人民法院出台的《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》指出了事实婚姻行为的违法性和危害性，对事实婚姻的认定标准作了限制性解释。规定以夫妻名义同居生活的男女在起诉时双方必须达到法定结婚年龄和符合结婚的其他条件的，认定为事实婚姻关系，否则按非法同居关系对待。

（三）不承认主义。1994年2月1日民政部颁布了新的《婚姻登记管理条例》，按该规定，自1994年2月1日起，没有配偶的男女，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护。对于起诉到人民法院的，应按非法同居关系处理。至此，不再承认事实婚姻的法律效力。

（四）相对承认和相对不承认主义相结合。不承认主义并没有有效的促使事实婚姻的减少，学术界和社会各界对不承认主义仍然不停地争论，2001年《婚姻法》（修正案）作了一条较为模糊的规定：“未办理结婚登记的，应当补办登记。”2001年出台的《关于适用（中华人民共和国婚姻法）若干解释（一）》对事实婚姻又作了新的规定，该司法解释明确地表达出相对承认和相对不承认主义相结合的立法精神：（1）男女双方补办结婚登记后，承认其婚姻关系，其效力追溯至双方符合结婚实质要件之时。（2）未经结婚登记即以夫妻名义共同生活的当事人一方起诉至法院要求离婚的，如双方在1994年2月1日之前就已符合结婚实质要件，则承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理；如双方在1994年2月1日以后才符合结婚实质要件，则告知其应在法院受案之前补办结婚登记，补办后承认其婚姻效力，按离婚程序和条件处理。（3）要求离婚的事实婚姻当事人在起诉时，如仍不符合结婚实质要件，则直接判决解除同居关系。

二、对事实婚姻的几种态度

（一）肯定说。一些人本着务实的态度认为，事实婚姻在我国存在并且在短时间内无法予以根除，是一个社会问题。考虑到事实婚姻当事人双方的利益，应该予以保护。承认事实婚姻的法律仅要求当事人有结婚的行为能力、结婚目的、同居的事实。在满足这些条件的前提下，事实婚姻和法律婚姻有同等的效力。但如果要解除事实婚姻，则须提起离婚诉讼。

（二）否定说。一部分人出于维护法律尊严，认为法律既然规定必须向有关部门登记，那么不登记就是不尊重法律，如果承认事实婚姻，就是对法律的背叛，认为事实婚姻是法律婚姻的悖论，因此事实婚姻无效。

（三）转化说。我国法学界有些学者认为满足一定条件的事实婚姻可以转化成为法律婚姻。法律为事实婚姻设立某些条件，具备这些条件者，与法律婚姻有同等效力，否则，为无效婚姻。其条件主要有三种。第一种是双方当事人同居时间已达法定期限。有的国家规定为同居5年，有的国家规定为3年或2年，达到年限，婚姻为有效。第二种是经法院审查确认为有效。法院审查当事人是否具备结婚的实体要件，对符合条件者，发给有法律效力的文书，认定婚姻和法律婚姻同等有效。第三种是补办法定手续。符合实体要件，仅程序方面有欠缺的人，可以通过重新履行法定程序而使其事实婚姻具有与法律婚姻同等的效力。

三、关于事实婚姻立法的一些思考与建议

（一）维持现行的结婚登记制度

结婚登记制度是中国婚姻家庭制度改革的成果之一，它在新中国成立后即推行全国，成为社会主义婚姻家庭制度不可缺少的重要组成部分。实行婚姻登记制度可以保证婚姻当事人符合结婚的法定条件，防止违反婚姻法行为的发生，从而可以保证婚姻的质量，有利于国家对婚姻的管理和监督，有利于婚姻家庭关系的稳定。

（二）注意事实婚姻与合法婚姻的区别

对合法婚姻关系经调解和好无效的，人民法院可以视具体情况，判决准予离婚或不准离婚，对于事实婚姻关系，经调解和好无效的，只能判决准予离婚。这里讲的只能判决准予离婚的事实婚姻关系，仅指l986年3月l5日以后的事实婚姻关系，此前的事实婚姻关系只能依据“四民”会议的精神处理。这也符合过去从宽，今后从严的原则。

（三）刑法上明确重婚罪的构成要件

法无明文不为罪，因此刑法应具体规定重婚罪的概念和构成要件，以准确地惩治犯罪，更好地维护一夫一妻制度。

（四）规定和完善婚前检查制度

这是防止和避免出现无效婚姻，保证婚姻法得以实施的具体措施。世界上许多国家都有这方面的规定。如《美国统一结婚离婚法》规定：结婚需有本州法律所要求的身体检查结果证明书。《罗马尼亚家庭法典》规定：批准结婚须有医务人员的证明或身体检查结果证明书。我国虽然不再要求当事人办理结婚登记前必须做婚前检查，但这样并不利于当事人的身心健康和国家优生优育政策的贯彻。

（五）注意保护事实婚姻中的弱势群体

处理事实婚姻的纠纷案件，应该偏重于对相对弱势群体的保护。所谓相对弱势群体是指事实婚姻中的夫或妻，在纠纷处理时处于劣势地位的当事人。考虑到中国的现实国情，经过两千多年的封建制度，男尊女卑等一些封建思想已经根深蒂固，虽然改革开放以来人们文化素质日益提高，但并未根除。在未到结婚年龄而成为事实婚姻的当事人双方的利益纠纷案件中，对女方将来前途的影响要大些，例如再婚。所以在通常情况下，应该对女方多一些赔偿。但是女方为相对弱势群体也不是绝对的，需要具体案件具体考虑。

参考文献：

[1]刘红芬.试述我国事实婚姻制度的完善[J].西南民族学院学报（哲学社会科学版），2002，9，23（9）.

事实婚姻范文篇6

(一)美国关于事实婚姻与非法同居制度的现状。美国最典型的事实婚姻同居形式当属宗教婚姻。也就是在教堂结婚领取证明或是通过登记机关领取结婚证，其余的凡是未经婚姻登记的双方不受婚姻法保护，其婚姻无效，但是这也有例外规定，那就是事实婚姻。只要双方当事人达成合意，写下婚书并注明结婚的时间地点就可以了，这就是俗称的习惯婚。在美国大约多数大州城市都承认事实婚姻，比较普遍常见，随后各州政府相继出台法律法规规范事实婚姻与非法同居的制度。而对于非法同居制度，美国的大多数州都有立法完善，由于属于移民国家，经济又发展迅速，达到一定的分居期限其婚姻关系自动消除。美国对同居的接受程度普遍比亚洲人要高，十分开放，这是伴随着文化的差异，尤其在进入21世纪后，美国的青年人把同居当成了婚姻的试验田和必经过的一个阶段，处在20岁左右年纪的青年男女同居比例为百分之五十多，甚至发展为将同居视作婚姻的替代物，当成了过渡阶段。美国专门负责婚姻统计的部门表示30－45岁的人群有百分之三十处于同居状态，相比2000年之前，几乎翻倍，还表示受教育程度越低的男女同志，同居的比例就越高，比如高中毕业的同居比例较高，大学毕业人群最少。据研究者分析上述的比例如此之高主要源于经济的原因，一个原因是同居可以减少房租的消费，更重要的原因是美国较高的离婚率导致年轻人对婚姻缺乏信心所以选择同居试婚，虽然大部分年轻人还是很渴望结婚，有时也很传统。(二)日本关于事实婚姻与非法同居制度的现状。日本婚姻法的相关规定，凡是不办理结婚登记，一律不认可他们的婚姻关系，可是也有着一种人性化的条文，那就是如果他们共同在一起达3年以上，在此期间感情很好没有大问题，或是育有儿女，孝顺父母，那么法律也会默认此种事实保护他们的夫妻权益，认定其正式合法。据不完全统计，35岁以下的年轻人当中，大约只有两成青年人赞同即单身男女只要有结婚的打算就可以先同居的观点。而对于单身男女不同居也不结婚的说法十分不认同，究其原因，还是长期的传统文化习俗在头脑中形成了烙印。这也是伴随着地区的风俗文化不同而大相径庭。(三)其他国家关于事实婚姻与非法同居。相关法律制度的现状在欧洲等国家中像英国这些发达国家比较开放，根据其历史文化的影响下，宗教婚姻和世俗婚姻都得到了法律的认可，尤其宗教婚姻最为普遍，是教徒的一种信仰，因为婚礼对他们来说就是神圣的。宗教婚是男女可以选择到美丽的教堂在上帝耶稣的塑像面前，庄重的宣誓无论贫穷富贵彼此相爱相伴，会场坐满了亲人朋友来见证，牧师为他们祈福，最后发给婚姻缔结证明。我们认为西方的宗教仪式的婚礼也很有意义，教堂就相当于婚姻登记处，得到了认可婚姻的授权，也是物质文明的体现。说起英国的传统世俗婚姻就和我国的登记婚姻大致相同了。只不过英国的世俗婚不光要领证还必须举办婚礼的形式，两个条件缺一不可，领证是前提。而这一点和中国的婚礼不一样，在家乡或酒店举办婚礼不是绝对的要素，有的两口子领证但不在家乡或酒店举办婚礼，反其道而行之周游世界旅行完成婚礼，也是独具特色不拘泥于形式要件。

二、事实婚姻与非法同居制度的对比及相互关系的分析

(一)事实婚姻与非法同居相关法律的立法对比借鉴。事实婚姻与非法同居在法律规范中都属于没有登记的形式，并且未作出明确规定，假若抓住两者的共同点和不同点才有利于在立法上对二者进行准确规范区分。其实非法同居的范围要比事实婚姻宽泛，非法同居的两个人只是暂时性的一起生活，没有永久性且经常的保密不愿意让外人知道，事实婚则不然两个人希望自己和另一半在一起的事实让全世界都知晓，最后再隆重宣布一下。自新的婚姻法条例公布实施以后，任意一方去世时，另一方都可享有继承权，而非法同居下的双方则互相没有继承权，这是因为非法同居是我国法律所不允许的行为，强烈禁止，不受到保护。在向法院起诉离婚时，通常对待事实婚可参照有效婚姻那样进行调解或沟通，再次尝试争取和好的机会，经常讲的劝和不劝分就是这个道理，能在一起必定有感情基础。(二)对事实婚姻与非法同居制度的治理完善措施对比。在新婚姻法还没落实之前，男女两人完全具备了成为夫妻的全部条件，仅仅是没有领证，那我们将视他们的情况为事实婚姻，可在新婚姻法实施之后，不但要具有构成事实婚姻的所有要素，还必须到权威机构如民政局去领证。既然，在我国的一定时期内还存在事实婚姻，就要按照我国婚姻法的相关立法精神，在离婚分手时应考虑到有利于双方当事人工作和学习生活的原则，还要照顾保护未成年子女的权益，对其成长学习和生活予以妥善的照顾安排，毕竟孩子的性格及学习成长至关重要，影响着世界观人生观价值观等三观的取向。我国事实婚姻法律制度的特点主要是分布范围广，大量存在且难以防止，主要受封建思想和西方性解放思潮的影响，又因婚姻法隶属民事法律而不属刑法有强制力保证，以不发达地区多见，我们在考虑其弊端的同时采取对策，最大的目的就是要保护好家庭的幸福。因为事实婚的成立与消灭都关系着每一个家庭的兴衰，对家人的幸福感及妥善照顾更是关键。所以明显看出事实婚的部分消极影响，即彼此造成的心灵创伤和感情缺失，且加剧了情感的信任危机，特别是两人同居时所付出的精力和光阴才是弥足珍贵难以挽回的东西。

三、完善事实婚姻与非法同居相关法律的执行制度

(一)确立事实婚姻与非法同居权利义务的执行制度。因为事实婚姻的权利义务与有效婚姻赋予双方当事人的权利义务大体相当，所以对于事实婚姻的义务执行与有效婚姻的保护执行在法律上大致相同。夫妻双方都有权力进行工作生活学习，任何一方都无权进行干涉或者限制，夫妻双方都有自己的社会文化生活的自由并要遵守计划生育的义务。事实婚姻的两人在置办的财物时可以根据其意愿自由约定到底归谁，可是若在当时就约定的这么细根本不太现实，还伤感情，所以实践中这条规定基本用不上，那就还得考虑事后救济，依靠诉讼打官司等司法途径疏解纠纷。非法同居关系期间，父母对非婚生子女也有抚养教育的义务，这点不容忽视，同时子女在长大后应该孝敬赡养父母，俗话说养儿防老，父母在年轻时对孩子的培养是心血的付出，虽不图多大的回报不图有多大的出息，但是儿孙应该体谅其长辈的艰辛不易，竭力的成才渴望能用自己的力量让家庭更好更昌盛，这不仅是法律层次上的要求，更是道德素养的体现。更重要的是子女应该好好孝敬父母，履行其赡养责任，照顾父母的老年生活，保障其生活质量，不干涉其自由，让老人有幸福感，这种责任感是不应以父母的婚姻关系变化而变化。(二)加强对强制执行制裁的力度。在民事活动中，人民法院对于事实婚姻权利义务的规范执行，往往需要双方当事人自觉履行，因为对事实婚姻与非法同居来讲，是当事人之间自愿不受干扰的意志表现。这种行为产生的关系如果不恶化到某个程度，我国的司法部门也是无法对其制裁，比如非法同居的两个人都有了家庭还在外面乱搞，再恶劣的就是重婚罪，这就违背了我国法律的规定，触犯了法制的威严，应严厉打击。笔者建议要想加强对事实婚姻及同居的制裁力度，首当其冲需先规范亲情制度。有了亲情的羁绊，让当事人双方自己去衡量对家庭的责任感，为孩子老人着想，为行为承担责任，将是影响一辈子的问题。还有就是同居关系解除时的救济赔偿制度，法官可多了解人民的诉求及实际困难，照顾到因为离婚或分手而可能出现的危害，保护其权益。

［参考文献］

［1］于晓亮．论新加坡的政治发展路径及其对中国的启示［D］．东北大学，2010．

［2］苏锦昌采飞．方某是否构成重婚罪———兼谈现行事实婚姻有关规定的弊端［J］．人民司法，1998．

事实婚姻范文篇7

对调解和好的事实婚姻，在审判实践中不存有矛盾。对调解不能和好的事实婚姻，却很难操作。现从二个方面进行分析：

一、根据《意见》第1条规定：“1986年3月15日《婚姻登记办法》施行之前，没有配偶的男女，未办理结婚登记手续即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的，一方向人民法院起诉“离婚”，如起诉时双方均符合结婚的法定条件，可认定为事实婚姻关系；如起诉时一方或双方不符合结婚的法定条件，应认定为非法同居关系”。从年龄结构上来讲，现行起诉到法院的，如年龄已在35岁以上，不存在非法同居关系，都是事实婚姻关系，对这类案件，比较容易操作。这类事实婚姻关系案件，诉讼到法院来的年龄较大，其子女基本上都已成家立业，或与父母分开居住生活。法院处理的重点在解决双方的矛盾，完全可以参照《婚姻法》来处理。法院调解、判决很少涉及到子女抚养问题。正因如此，双方当事人对“离婚”容易形成共识，矛盾较少，法院易于作出裁决。这类事实婚姻关系形成，双方在一起生活在15年以上较长的时间，在群众中、亲友中都认为他们是合法的夫妻关系。即使双方产生了比较大的矛盾，经村干部、亲友、邻居做工作后，又能重归于好一起生活，避免了家庭破裂。

但这类案件，一旦诉讼到法院，依据《意见》第6条规定，调解不能和好的，则要调离或判离，没有回旋余地，就往往带来不好的社会效果。

如：我们在审理罗某诉郭某“离婚”一案中，双方年龄均在六十岁以上，矛盾的根源主要在于罗某经常晚上外出整夜不归，和别人通奸。周围群众都知道这件事，对罗某不顾家、违反道德的行为很有意见，但谁也不好讲。郭某知道后，苦劝罗某改邪归正。罗某不但不听，反而诉至法院，要求“离婚”。法院为此多次做罗某工作，进行宣传教育，但罗某执意要求“离婚”。法院在调查了解、征求村干部和子女意见时，都希望法院判决他们不准离婚。但由于罗某与郭某“结婚”时未办理结婚登记手续领取结婚证，故只能按事实婚姻关系处理，受《意见》第6条限制，法院不得不判离。群众对此很有意见，认为明明是罗某的过错，法院还支持她“离婚”，给社会带来负面影响。

《意见》序言中指出，“……在一定时间内，有条件地承认事实婚姻，是符合实际的”。1956年11月14日最高人民法院（研字第11633号）给河南高级人民法院复涵第1条指出：“当一方提出离婚时，双方都已达婚龄，其婚姻关系应予承认，并作为离婚案件处理”。这两条规定，实际上是给法院在审理这类事实婚姻关系案件时，行为灵活掌握的原则。但《意见》第6条规定，事实婚姻，调解不能和好的，应调离或判离。笔者认为，这与序言的精神相矛盾，不应有这种绝对条款，这样不利于法院根据案件的实际情况作出处理。如前面案例，法院完全有理由不支持罗某的诉讼请求，判决不准离婚，才能达到良好的社会效果。

二、根据《意见》第1条规定：年龄在35岁以下起诉到法院，有二种情况：一是事实婚姻关系；二是解除非法同居关系。但不管是事实婚姻关系还是解除非法同居关系，在实体处理上相当困难，主要基于以下几个方面：

1、财产分割问题。

这主要是婚后与父母未分家，对房产问题很难协商解决。一种情况，婚前原先没有房屋，但在一起共同生活超过8年；二是在一起生活后与父母共同建造的房屋。依据有关法规，应作为共同财产处理。因此，不把房产问题首先解决好，案件就很难处理下去。是否先中止“离婚”诉讼，等析产后再恢复“离婚”案件审理？那么，由谁提出诉讼，先要求析产？

2、子女由谁抚育问题。

前面所述，这类“离婚”案件年龄在35岁以下占多数，一旦“离婚”必将考虑重新组合家庭问题，小孩带在身边就形成负担，故法院在实体处理时，往往出现双方都不要子女。有的一方为了达到不“离婚”的目的，故意不要小孩，有的知道这类案件非判离不可，机时坚持不要子女。子女问题得不到妥善解决，则法院就不可能轻易下判，而导致案件审限拖长。

3、子女抚育费如何给付的问题。公务员之家版权所有

小孩确定由谁抚育，抚育费如何给付，也是审判实践中的难点。这主要基于一旦“离婚”后，一方很可能外出打工，没有具体地址，居无定所，下落不明，抚育费就落不到实处，当事人很明白这点，法官心中也有数。所以一方往往要求另一方一次性给付抚育费，而另一方一是确实无能为力，二是也不同意一次性兑现。调解也好，判决也好，很难保证一方能按期履行，给付抚育费。即使当事人申请执行，也会由于出现种种原因，导致抚育费落实难，当事人对法院很有意见。

现在有人提出对小孩抚育费，要有担保人，一方当事人无法查找或不履行时，由担保人代为履行。从法律角度讲，是否可行，有待探讨。

事实婚姻范文篇8

关键词：婚姻事实婚姻婚姻关系非法同居

一、有关事实婚姻

“婚姻是人为的仪式，用以结合男女为夫妇，在社会公认之下，约定以永久共处的方式来共同担负抚育子女的责任。”“我们似乎不应把限制两性关系视作婚姻的基本意义，婚姻之处的两性关系之所以受限制，还是因为要维护和保证对儿女的长期抚育的作用，有必要防止发生破坏婚姻关于稳定的因素。”[1]从古到今，由男女相结合而形成的婚姻关系以及由婚姻所衍生的各种社会关系构成了社会的基本结构，事实婚姻也是婚姻关系中的一种，它在我国存来以久，在谈论这个问题的时侯，我们可以从婚姻关系的成立来谈起。

（一）婚姻关系的成立

婚姻，究其根本它是一种社会现象，是社会发展到一定阶段的产物。它是指在符合法律规定的前提下，男女双方以永久共同生活为目的，自愿建立夫妻关系的结合。婚姻关系也并非永恒不变的，它是随着社会的发展变化而发展变化的。从远古时代的群婚制[2]（群婚制就是原始社会中，一定范围的一群男子与一群女子互为夫妻的婚姻形式。）到对偶婚制[3]（对偶婚制就是一男一女相对稳定偶居的生活方式。），以及后来封建社会所谓的一夫一妻制（实为一夫一妻多妾制），它都在随着当时的经济基础和社会生活情况而不断地变化着。到了今天，真正意义上的一夫一妻制已经被世界上大多数国家所认可，我国在实行社会主义制度的政治环境中，在全体人民平等地当家作主的前提下，也在法律上明确规定了一夫一妻制为我国婚姻家庭制度的一项基本原则。

我国现行婚姻家庭法所规定的婚姻关系成立的要件是：

第一，必须是男女两性的结合，同性之间的结合不能称为婚姻；

第二，男女双方必须完全自愿，不允许任何一方或第三者对另一方加以欺骗或强迫（第五条结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。）；

第三，男女当事人的结合是为了建立夫妻关系；

第四，必须符合法定的条件，它包括以下几点：

⑴结婚双方必须亲自持有关证件到民政部门进行结婚登记；

⑵结婚双方必须达到法定婚龄；（第六条结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁；晚婚晚育应予鼓励。）

⑶必须符合一夫一妻制的原则；

⑷双方不具有法律规定的不准结婚的条件。

（二）事实婚姻的形成原因

法律婚姻是我国现行法律予以支持和保护的合法的婚姻关系，但事实婚姻又不可避免地存在于现实生活中，它存在的原因是什么呢？

一是由于我国辐源辽阔，各地区的经济、文化发展极不平衡。虽然我国自建国以来就提倡男女平等，在婚姻关系方面规定实行严格意义的一夫一妻制，结婚必须经过民政机关的婚姻登记，但是因为封建社会在我国存在的时间太长，其在人们心中所产生的封建思想根深蒂固，并且在有些地区经济生活水平极其落后，导致当地居民的思想文化水平也十分陈旧，很多新思想、新观念并未真正在人们的思想上站住脚，许多群众在思想上甚至并未意识到结婚登记为婚姻关系成立的法定要件之一，而是将举行结婚仪式作为结婚的必备条件，在他们心目中认为只要男女双方在家长的主持下举行了结婚仪式就是名正言顺的夫妻，这使得在许多山区和农村贫困地区的居民将结婚当做是个人的私事，并不认为结婚应该与国情相符，应该纳入国家管理的轨道，从而导致了事实婚姻在农村地区的大量存在；

二是法制宣传教育不够经常、深入，人们法制观念淡薄。对婚姻登记制度的重要性缺乏认识，从而无视法律规定，自行举行仪式结婚。也有一些不具备法定结婚条件的人，比如有些当事人不足结婚年龄，或有些当事人因自身具有不具备结婚的条件，却为传宗接代而结婚，这些人为达到结婚目的，故意不去登记结婚，以逃避国家的审查和监督。

三是由于登记制度不够完善，婚姻登记的体系不健全。有的婚姻当事人到了登记部门，因各种原因而未能登记；还有些地区以“土政策”代替婚姻法，擅自提高婚龄，故意制造繁琐的登记手续，使当事人合法权利得不到实现，迫使当事人自行结合。

四是由于现实生活中存在妇女被诱骗、拐卖或因自然灾害外流等现象，这些人迫于无奈与他人结合成为夫妻，这也是事实婚姻形成的原因之一；另外，在现实社会中还有一些生活环境并不算落后，自身的文化素质也不算低新新人类，他们将结婚当作爱情的坟墓，认为男女双方一旦进入了婚姻的殿堂，便束缚了自身的个性，将爱情走到了终点，为了维护他们所谓的神圣的“爱情”，就理所当然地不进行结婚登记而以夫妻名义生活在一起，从而形成了一部分的事实婚姻；还有的事实婚姻的形成是因为当事人原来的婚姻不幸福，又与原配离不了婚，无法再次进行登记结婚等许多不可详列的理由以至在现实生活中存在着许多并不完全符合我国婚姻家庭法规定的要件的事实婚姻关系。

（三）事实婚姻的概念

事实婚姻是指没有配偶的男女，未依法履行婚姻家庭法的规定办理结婚登记，即以夫妻名义公开同居生活，群众也认为是夫妻关系的两性结合。它具有以下四个方面的特征：

第一,事实婚姻的主体包括未婚的和已婚的所有男女；

第二,事实婚姻的男女双方具有终身共同生活的目的；

第三，事实婚姻的男女双方具有公开的夫妻身份和长期共同生活的形式，并为群众所公认；

第四,事实婚姻未履行结婚登记手续，违反了《婚姻法》的有关规定。

1、事实婚姻在我国的现状

新中国成立后，从第一部婚姻法到1980年的第二部婚姻法，都强调结婚必须依法登记。但是由于我国大多数地区的经济、文化发展水平比较低，旧的婚俗习惯影响深远，事实婚姻一直在现实社会中存在，并且近几年来呈现上升趋势，尤其是农村和一些边远地区，“结婚”不登记的达到70%~80%，有些地区竟高达90%以上。我看到过许多农村的青年男女，只要到了十七、八岁，家长就开始安排他们见面，双方在各方面满意后，就在家长的主持下订婚，然后就是同居生活在一起，他们考虑的仅仅只是双方家庭的条件是否相符，并未将自已的结合是否符合国家的法律规定纳入考虑当中。他们当中有些在年龄到了法定婚龄后会去补办结婚登记，有些就一拖再拖地过下去。这种婚姻关系一旦发生纠纷，诉讼到法院要求离婚的也有很多，使得司法部门在适用法律上有很多困难，这对安定社会环境、保护当事人合法利益都存在很大的弊端。

2、事实婚姻的社会危害性

事实婚姻大量存在于我国的现实社会中，虽然它有存在的原因，但这不能避免它对整个社会所造成的危害。其危害性主要表现在以下三个方面:

⑴、事实婚姻的成立违反结婚登记的法定形式要求，严重影响我国婚姻登记制度的贯彻执行，诋毁婚姻登记的严肃性、权威性，削弱人们的法律观念。它使婚姻的成立摆脱了国家的指导和监督，也使这种婚姻关系逃避了法律的审查和约束，从而扰乱了正常的社会生活秩序，也给不法之徒创造了可乘之机，助长了早婚、童婚、包办婚姻、买卖婚姻、重婚、拐卖妇女等违法行为的滋生和蔓延，影响我国婚姻制度的贯彻执行；

⑵、事实婚姻损害了婚姻当事人的身心健康，影响了优生优育。事实婚姻的存在，使某些禁止结婚的人也得以成家育子，贻害了对方和子女的健康，降低了我国的人口素质；

⑶、事实婚姻缺乏法律保障和约束，影响了法律对当事人合法权益的保障。如事实婚姻的当事人发生离婚、一方死亡、子女抚养等问题时，容易引起纠纷，而且处理这类纠纷和适用法律容易造成困难，当事人的合法权利得不到有效的保护，妇女、儿童的权益也容易受到侵害。

3、事实婚姻与法律婚姻的关系

男女因结婚而成为夫妻，夫妻关系是家庭关系的重要组成部分，在家庭中的地位十分重要。主要表现在以下几个方面：

⑴、当男女双方经过登记而结为夫妻关系，就形成了一个新的家庭关系，他们原来所在的家庭关系也因而发生变化；

⑵、夫妻关系在家庭关系中处于核心地位，男女因结婚而成为配偶，并分别使一方与另一方的血亲形成姻亲，夫妻因生育而与子女相互形成血亲，因收养、再婚而形成养父母子女、继父母子女关系。也就是说，其它家庭关系是与夫妻关系相联系的；

⑶、夫妻关系在实现家庭职能中具有重要作用，赡养老人、生育后代、抚养教育子女、满足性要求等家庭职能，都是通过夫妻关系来实现的。

⑷、夫妻关系的状况对家庭关系发生重要影响甚至起决定作用，一般来说，夫妻和睦则家庭幸福，夫妻冲突由家无宁日，夫妻感情破裂则家庭解体。

以上各个方面，表面上看是一种家庭关系，实质上是法律上权利与义务的关系，必然会受到法律的调整和保护。主要体现在以下几个方面；

⑴、夫妻关系必须因一定的法律行为即结婚而成立。我国《婚姻法》具体规定了结婚的条件、程序、禁止结婚的条件等；

⑵、夫妻关系的内容，即夫妻双方的权利义务和法律地位依法成立。我国《婚姻法》规定了夫妻在家庭中具有平等的地位，有相互扶助的义务等。

⑶、夫妻关系的终止以及引起的一系列人身、财产关系我国的法律也做了详尽的规定。

这些法律上的权利与义务，都是针对法律婚姻来说的，对于事实婚姻，在法律上却无法进行全面的保护。事实婚姻与合法婚姻表面上看是一种十分相似的婚姻关系，它所表现的外在形式都是男女双方长期的共同生活在一起，且以夫妻名义相称，周围的群众也认为他们是夫妻关系，并且事实婚姻同法律婚姻也具有相同的法律效力，但是从根本上说它们有着一定的区别：

⑴、从法律上说，事实婚姻是一种不合法的婚姻关系，它不受法律的保护；而合法婚姻是经《婚姻法》确认的婚姻关系，它不论何时何地都受法律的保护；

⑵、从人身关系上说，合法的婚姻关系一旦确立，夫妻双方即享有相互扶助的义务，任何情况下一方都不能随便遗弃另一方，否则将承担法律上的责任；而事实婚姻的双方却不享有这种确切的人身关系，一旦发生意外事件，无论是哪一方要求合法权利时都无法得到法律上的充分保护；

⑶、从财产关系上说，合法婚姻所确立的财产关系是夫妻平等，两人自结婚登记后即享有家庭财产的共同所有权，一方不能以另一方收入低于自己而否认对方的这种平等的权利（另有约定的除外），甚至以后夫妻关系如果发生变化，这种财产关系的平等性也不会发生变化；而事实婚姻却无法保障这种财产关系平等性与合法性，以后一旦发生争端，弱势方的合法权益将无法得到保障；

⑷、从子女抚养方面来说，合法婚姻关系的夫妻双方都负有抚养子女相同义务，即使是双方的婚姻关系结束，任何一方也不能免除抚养未成年子女的义务；但是事实婚姻却因为其婚姻关系在适用法律上就有困难，因而一旦婚姻关系发生变故，子女的抚养问题也无法得到很好的解决；

⑸、从财产的继承上来说，合法婚姻关系所产生的夫妻双方分别为对方的第一继承人，一方发生意外或者死亡，对方是法律上的第一财产继承人，任何人都无权剥夺；而事实婚姻却无法保障这种财产继承权。

⑹、从双方要求离婚时所产生的法律后果来看，法律婚姻经调解不成的，司法机关可以判决双方不准离婚以保护其中一方的合法权益，而事实婚姻在调解不成的情况下却只能判决解除双方的这种婚姻关系。

从上述几点可以看出，事实婚姻与合法婚姻虽然有着若干相似的地方，但从婚姻关系的稳定性和社会秩序的安定性等方面来看，事实婚姻都存在着极大的隐患与弊端，这也是我国法律不赞成事实婚姻的根本原因。

（四）事实婚姻的效力问题

事实婚姻在各国法律上的地位和效力，由于认识上的原因和社会习俗的不同，大体可分为三种：一是承认主义，二是不承认主义，三是限制承认主义。

所谓承认主义，即对不具有形式要件的婚姻，法律上承认其效力。承认主义的基本观点是，婚姻应重事实轻形式，有利于夫妻关系的稳定。罗马法的时效婚和英美法系的普通法，均承认事实婚姻的效力。南斯拉夫的法律认为同居婚姻与合法婚姻发生同等效力。联邦德国1946年婚姻法规定，如双方已经共同生活五年以上的，或一方死亡前已共同生活三年以上的（第十七条二款），同居的事实婚姻即取得合法婚姻的效力。美国《统一结婚离婚法》第二百零九条专门规定了推定配偶的法律地位，任何人如果认为与他人已经结婚并同居，并未履行合法的结婚手续，为推定配偶。“推定配偶享有合法配偶的权利。”上述规定即是对事实婚的承认主义。

所谓不承认主义，即法律上不承认其地位和效力。其基本观点是，婚姻为要式行为，非经法定的形式，不能确认其为婚姻。日本等国采取这种态度。日本民法亲属法规定：“当事人不为婚姻申报时为无效婚姻。”日本实行严格的结婚申报制度，凡未申报自行结合的事实婚姻，法律概不承认。一方死亡，他方不得享有夫妻间的继承权，即使在办理结婚申报过程中，一方死亡也不发生婚姻效力。

限制承认主义，即有条件地承认其效力。限制承认主义，即重视实际婚姻状况，又要求符合一定的条件。各国要求具备的条件主要有以下几方面：第一，符合法律规定的结婚条件；第二，符合法律规定的同居年限，有的为二年（玻利维亚法律），有的为三年（联邦德国1946年婚姻法、危地马拉法律），有的为五年以上（南斯拉夫科索活自治省法律等）；第三，符合法律规定的单身与稳定条件，并经法院确认后，使之合法化。

我国目前法律对事实婚姻的态度大致相当于限制承认主义，即有条件地承认事实婚姻的效力。关于我国对事实婚姻的效力问题将在后面详细谈论。

二、事实婚姻与“姘居”、“通奸”等非法同居现象的关系

（一）“姘居”与事实婚姻的关系

“姘居”是指男女一方或双方有配偶，又与对方在一定时期内共同生活在一起，以公开形式同居，并以夫妻名义生活，但没有再建立婚姻关系的目的。姘居是一种违反一夫一妻制原则的违法行为，因此，姘居决不允许合法化，不仅法律不予承认和保护，而且强制禁止。依照公安部有关规定，公安机关发现有配偶的人与他人非法姘居的，应责令其立即结束非法姘居，并且具结悔过；屡教不改的，可交由其所在单位给予行政处分，或由公安机关酌情予以治安处罚，情节恶劣的，由当地劳教机关劳动教养。姘居与事实婚姻的主要区别就在于前者的当事人没有建立婚姻关系的目的，在法律上其根本就不具备婚姻的效力。

（二）“通奸”与事实婚姻的关系

“通奸”是指有配偶的男女与他人秘密、自愿发生两性关系的行为。通奸是一种严重损害社会风气，破坏家庭的违法行为，向来都是被人们所唾弃的。对于此类案件的当事人，公安机关要严加管制，以维护社会公德。通奸与事实婚姻的区别就在于前者根本就不具备婚姻的各种要件，是法律严行禁止的一种非法同居关系。

三、事实婚姻所引发的财产和继承问题

（一）对事实婚姻所引发的有关财产问题的处理

处理事实婚姻所造成的财产问题的时候，一般应比照法律婚姻的做法来处理，人民法院审理非法同居关系的案件，如涉及非婚生子女抚养和财产分割问题，应一并予以解决。具体分割财产时，应照顾妇女、儿童的利益，考虑财产的实际情况和双方的过错程度，妥善分割。

被认定为事实婚姻关系的，同居期间共同所得的财产及一方继承或受赠的财产为夫妻共同财产。被认为非法同居关系的，同居期间共同劳动所得的收入和购置的财产，为一般共同财产，该期间双方各自继承或受赠的财产为双方个人财产，为共同生产、生活形成的债权、债务，按共同债权、债务处理。无论是哪一种关系，在同居生活前，一方自愿赠与对方的财务，按赠与关系处理。一方向另一方索取的财物，应根据双方同居生活时间的长短、对方的过错程度以及双方经济状况等实际情况酌情返还。事实婚姻关系的双方在同居生活期间所生子女为婚生子女，非法同居关系双方所生子女为非婚生子女。根据我国《婚姻法》规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视”的规定，无论是事实婚姻关系还是非法同居关系，双方离异时，其子女抚育问题也应适用婚姻法的有关规定办理。事实婚姻的双方起诉离婚分割财产时应本着照顾妇女、儿童的利益的原则来处理，以保护她们的合法权益。

（二）事实婚姻所引发的子女抚养及继承问题

据我国的立法精神，由事实婚姻所引发的子女抚养问题一般如下处理：事实婚姻期间所生的子女，离婚时由双方协商抚养；协商不成的，哺乳期内的子女原则上由女方抚养，男方按月支付或一次性支付子女的抚养费；如果男方经济条件较好，可由男方抚养；如果子女是限制行为能力人时，一般应征求子女的意见。

事实婚姻所引发的继承问题比照法律婚姻所产生的继承问题处理，尤其不能损害到子女的利益。

四、我国现行法律对事实婚姻的态度

（一）现今我国对事实婚姻的效力问题的两种态度

一种态度是“当事人的婚姻关系无效，自始不受法律保护”。[4]持这种态度的一方认为事实婚姻造成早婚、童婚、包办婚、强迫婚等非法婚姻的存在，从而给我国的计划生育工作，妇女、儿童的保护工作都造成很大的困难，影响社会发展，不利于治国安民。

第二种态度是认为对事实婚姻应该区别对待，因为我国各地的发展极不平衡，有些地区无论是经济还是法制建设都十分落后，有些事实婚姻的当事人并不是从主观上就不愿意进行结婚登记，而是有些地区客观上存在登记不方便，收费不合理等原因，迫使当事人不得不自行结合。

（二）我国司法机关认定事实婚姻的一般原则

人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活的案件，应首先向双方当事人严肃指出其行为的违法性和危害性，并视其违法情节给予批语教育或民事制裁。但基于这类“婚姻”关系形成的原因和案件的具情况复杂，为保护妇女和儿童的合法权益，有利于婚姻家庭关系的稳定，维护安定团结，在一定时期内，有条件的承认其事实婚姻关系，是符合实际的。为此，我国司法机关在处理此类案件时的一般做法是：

1、1950年~1989年11月21日前，承认符合结婚实质条件的未经登记而以夫妻名义同居的关系为事实婚姻。

2、1989年11月21日~1994年2月1日，有条件地承认未经登记而以夫妻名义同居关系为事实婚姻，但条件比过去严格，体现了过去从宽，今后从严的精神。

3、1994年2月1日（民政部新的《婚姻登记管理条例》公布施行）以后，对未经登记而以夫妻名义同居的关系一律按非法同居处理。

五、结论

综上所述，虽然目前事实婚姻在我国还有很深的社会根源，但就社会发展的趋势以及我国立法的态度来看，对事实婚姻的认定也将本着“以前从宽，今后从严”的态度来认定，随着社会文明的不断发展，法制社会的不断进步，事实婚姻必将逐步被法律婚姻所替代。

注释

[1]费孝通：《乡土中国生育制度》，北京大学出版社，1998年版，第124——125页。

[2]杨怀英、邓宏碧：《婚姻法》，四川人民出版社，1990年9月第一版，第21页。

[3]杨怀英、邓宏碧：《婚姻法》，四川人民出版社，1990年9月第一版，第24页。

[4]巫昌祯，杨大文：《走向二十一世纪的中国婚姻家庭》，吉林人民出版社，1995年版，第49页。

参考文献

1、《第三人侵害婚姻家庭的认定与处理》，杨遂全，法律出版社，2001年7月第1版。

2、《婚姻登记条例问答》，丁锋，中国法制出版社，2003年9月第1版。

3、《中华人民共和国婚姻法实用手册》，胡康生，刘海荣，王胜明，丁露，法律出版社，2001年7月第1版。

4、《夫妻的权利与义务》，蒋月，法律出版社，2001年7月第1版。

5、《老百姓关心的16个国事难题》，魏焕伦，中国戏剧出版社。

6、《西方政治思想史》，唐士其，北京大学出版社。

7、《结婚与婚姻无效纠纷的处置》，陈苇，宋豫，法律出版社，2001年7月第一版。

事实婚姻范文篇9

[论文摘要]在当今中国的社会里，结婚年龄普遍推迟，传统的维系男女二人关系的婚姻形态，正在被人们逐渐淡化。中国的“不婚族”人数逐渐增多。追求时尚的男女们更愿意选择同居、试婚等“准婚姻”的形式。但是一旦发生一方死亡的情况时，大家突然发现，没有法律保护的“准婚姻”形式下产生的财产难以确权：合伙买的房子不知该归谁，一起写的东西版权不知该归谁，一起做生意的收入不知该怎么分割。本文拟从我国现行法律规定阐述共同生活型同居财产的界定及一方死亡后财产的处理。

不婚而同居的准婚姻现象目前在我国已经普遍存在，且呈上升趋势，尤其在大中城市，已被越来越多的人宽容、认可，并且接受。我国的相关法律规定中，同居跟结婚不一样，结婚是获得了法律的承认的，当事人是不可以随便解除关系的，解除关系必须要通过一定的法律程序；而同居是不被法律承认的一种行为，可以随时出于当时人的意愿而终止关系。但是我国法律并没有明确地反对同居，而是采取一种暧昧态度。既不保护也不惩罚，既不赞扬也不否定。这种相对不稳定的同居关系往往会引起财产的问题，尤其是共同生活型同居关系中的财产分割。

一、共同生活型同居关系的界定

（一）共同生活型同居的概念

同居是指男女双方未经结婚登记而公开以夫妻关系或者以秘密的两性关系同居生活所形成的社会关系。

同居分为共同生活型同居、重婚型同居、姘居、通奸。

共同生活型同居是指没有配偶的男女，未办理结婚登记手续，而公开以夫妻名义同居生活，群众也认为其是夫妻关系的结合。这种同居关系具有以下特征：

首先，从主体看，当事人是没有配偶的男女。如一方或双方有配偶，则构成事实重婚。

其次，从内容看，当事人以夫妻关系同居生活，并为群众所公认，它和其他形式的不正当两性关系有着明显的区别。

再次，从程序看，当事人未进行结婚登记。这是违法婚姻与合法婚姻的主要区别。

根据我国现行法律规定，共同生活型同居关系根据同居开始时的时间以及同居开始时双方的年龄或者一方死亡时双方的年龄可分为两种，一种是事实婚姻关系、另一种是非法同居关系。

在1986年3月15日中华人民共和国民政部《婚姻登记办法》施行之前，没有配偶的男女，未办理结婚登记手续即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的，一方死亡，如果死亡时双方均符合结婚的法定条件，可以认定为事实婚姻关系；如死亡时一方或双方不符合结婚的法定条件，应认定为非法同居关系。

《婚姻登记办法》施行之后，没有配偶的男女，未办理结婚登记手续即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻的，一方死亡，如果同居时双方均符合结婚的法定条件，可认定为事实婚姻，否则为非法同居关系。

自1994年2月1日中华人民共和国民政部新的《婚姻登记管理条例》施行之日起，没有配偶的男女，未办理结婚登记即以夫妻名义同居生活，按非法同居关系对待。

（二）共同生活型同居关系与其他同居关系的区别

同居关系除了共同生活型同居外，还有重婚型同居、姘居、通奸等同居关系。共同生活型同居与其他形式的同居有本质区别。

重婚型同居是指男女一方或者双方有配偶而以婚姻的形式公开在一起生活的行为。这种已经有了合法的婚姻关系，后又与他人缔结第二个婚姻关系的行为属于重婚。重婚可分为两种形式：一种是法律重婚，指前婚没有解除，又与他人办理了结婚登记手续；另一种是事实重婚，指前婚尚未解除，又与他人以夫妻名义共同生活，而未办理结婚登记，但事实上形成婚姻关系的。它与共同生活型同居的区别是共同生活型同居的双方都没有配偶，双方行为不违反我国传统伦理道德观念；而重婚型同居的男女一方或者双方有配偶，其行为违反我国伦理道德观念，并且属于违法行为。如果当事人主观上存在故意，则构成犯罪。所以本文不对重婚的财产进行阐述。

姘居是指男女一方或双方有配偶，而又与他人秘密的共同生活，但不以夫妻名义同居的两性关系。它与共同生活型同居的区别是姘居的男女一方或者双方有配偶，共同生活型同居的双方都没有配偶；姘居不以夫妻名义同居、是秘密的同居，共同生活型同居是以夫妻名义共同生活、是对外公开的同居；姘居是违反我国传统伦理道德观念的行为，共同生活型同居不违反我国传统伦理道德观念。

通奸是男女一方或双方有配偶，而又与他人秘密发生两性关系的行为。它与共同生活型同居的区别在于它不以夫妻名义、不共同生活，一般是秘密的、临时的关系。

二、共同生活型同居期间财产的界定

依据我国法律的规定，构成事实婚姻的共同生活型同居的财产界定适用婚姻法律中有效婚姻关系处理，没有构成事实婚姻的共同生活型同居的财产界定按照1989年11月21日最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》规定，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理。一般共有属于共同共有的一种变通，它将同居双方关系存续期间所得的收入和购置的财产界定为双方共同财产。不同的是，第一、婚姻关系中的共同共有在一定的期限后按照最高人民法院的司法解释可以吸收一方婚前财产为双方共有的财产，而一般共有关系双方不得因为期限的缘故将一方在同居关系前的财产吸收为共有财产；第二、婚姻关系中的共同共有一方在一方死亡分割财产后，有权利继承死亡者的财产，而一般共有关系双方在一方死亡分割财产后，没有权利继承死亡者的财产。

根据1989年11月21日最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》及其婚姻法的有关规定，共同生活型同居关系存续期间双方的财产按照下列原则界定：

第一、同居关系存续期间所得的财产，包括一方或双方的劳动收入和购置的财产，原则上应归该方当事人所有。但另一方当事人对取得该财产的当事人在取得该财产时有资助，或在取得该财产的过程中有辅助性劳动及提供生活帮助的，则该收入或财产应为一般共有。可根据当事人在取得财产中的作用大小，确定不同的份额。

第二、同居关系存续期间，一方或双方从事的工商业经营和承包责任田的当年收益归双方共有，当年无收益的养殖、种植或个体企业上的投资归双方共有。

第三、同居前双方合资共同购置的财产，为按份共有的共同财产。

第四、同居前，亲友赠与双方的结婚（主要是指农村举办婚礼而未领取结婚登记证的同居关系）礼物，视为共同财产。

第五、个人婚前所有的房屋或其他财产，由双方长期共同使用、经营、管理、修缮的，如果属于事实婚姻的，转化为共同财产。没有构成事实婚姻的，归一方所有。

第六、在婚姻关系存续期间，复员，转业军人所得的复员费、转业费，如果同居生活时间较长且构成事实婚姻的，可以视为共同财产。不能构成事实婚姻的，归一方所有。

第七、一方或双方继承的财产，一方或双方受赠的财产。构成事实婚姻的，如果双方共同生活时间较长，可以视为共同财产。不能构成事实婚姻的，归一方所有。

第八、共有财产与单方财产无法查清的，推定为共有财产。

下列财产归单方所有:

第一、同居后又分居的，分居期间的收入或财产归各当事人所有。

第二、同居后的约定财产按照约定处理。

第三、因人身关系取得的遗产或者赠与物一般归该当事人所有。

因共同生产、生活形成的债权、债务为共同的债权、债务。可以确定份额的，依份额享有和承担。因抚养共同的子女所形成的债务为共同债务，因抚养各自的子女及赡养形成的债务为义务人个人债务。

三、共同生活型同居一方死亡后财产的处理

我国现行法律对于共同生活型同居一方死亡后财产的处理有比较详细的规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）

第六条规定，未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主张享有继承权的，按照本解释第五条的原则处理。该解释第五条的规定是，未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：（一）1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理；（二）1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。从这些规定可以看出来，如果共同生活型同居一方死亡的，财产问题应该按照事实婚姻或者解除同居关系的原则处理。

对于事实婚姻的财产分割应该按照婚姻法及其相关规定处分财产。对于共同生活型同居一方死亡的，财产应该按照下列规定处理：

1．按照本文第二部分的分析属于共同财产的，共同共有的平均分割；按份共有的，按份分割。

2．按照本文第二部分的分析属于个人财产的，不得分割，属于生者的归生者所有；属于死者的，由死者的继承人继承。

3．按照本文第二部分的分析，为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理。

4．在遵守上述三条原则的前提下，具体分割财产时，应照顾妇女、儿童的利益，考虑财产的实际情况，妥善分割。

5．同居生活前，一方自愿赠送给对方的财物可比照赠与关系处理；一方向另一方索取的财物，结合婚姻法的相关规定，根据具体情况处理。

6．一方在共同生活期间患有严重疾病未治愈的，分割财产时，应予适当照顾，或者由另一方给予一次性的经济帮助。

双方财产分割以后，生者要求继承死者遗产，如果构成事实婚姻关系的，可以配偶身份按继承法的有关规定处理；如果不构成事实婚姻关系的，一般不形成继承与被继承关系，生者不能继承死者分割的同居遗产，更不能继承死者非同居期间的财产。

如果生者依靠死者生前的抚养并且缺乏劳动能力又没有生活来源，那么可以继承死者分割的部分遗产。如果生者在死者生前对死者尽到了叫多的扶养义务，可以继承死者适当的遗产。

现今社会，我们国家还没有消除农村存在的只办理婚礼仪式，而不进行合法婚姻登记的现状，就又出现了城市的非婚同居式的准婚姻现象。为了规范由此引起的各种财产问题，我国法律对非法同居作出了不同的分类，目的在于保护善意的同居关系，遏止恶意的同居关系，进而达到构建和谐社会的目的。在法律实践中，要甄别情况，依法妥善处理。

参考文献

[1]《婚姻家庭法》，杨大文，马忆南，北京大学出版社

事实婚姻范文篇10

亲属法，作为一定社会亲属制度的法律形式，源远流长。一般说来，社会制度越古老、社会生产力越不发达，亲属关系在社会生活中所起的作用就越大。但这并不意味着亲属法在现代社会生活中可有可无，或其地位低于其他民事法律。因为，民法是市民社会的基本规则，由它来组织一个由人身关系和财产关系构成的市民社会，身份法和财产法也就是民法规范体系的两个组成部分。身份法即是亲属法，它因所调整的民事关系（亲属关系）是构成市民社会的基础，从而成为一国法律体系和民法体系中不可或缺的元素。正因为此，在当代大陆法系国家和地区的民法典中，大都设亲属一编。英美法系国家的亲属立法尽管采单行法主义，如结婚法、离婚法、家庭法、收养法等等，但它们的总和是与亲属法的调整范围相当的。

中国要制定何种风格的民法典，[2]不仅关系到整个法典的体例和条文，也直接影响到亲属编的结构和条文设计。另外，半个世纪来，中国一直将亲属法作为独立于民法之外的法律部门，先后颁布的两部调整亲属关系的基本法律《婚姻法》，都是“宜粗不宜细”的粗放型立法。[3]2001年对现行婚姻法的修改只是中国亲属法制建设的阶段性成果，是立法机关对急需解决的问题，先做必要补充和修改；亲属法体系的规范化、系统化，留待下一步制定民法典时再做考虑的两步走思路的明证。因之，现在设计民法典亲属编体例时，必须坚持走“具有严格逻辑性和体系性民法典”的道路，[4]同时，在具体条文的设计上，应当着眼于中国社会生活的实际和未来的发展方向，广泛参考、借鉴发达国家和地区的立法经验和学说，并将现行法和有关司法解释的成功、合理之处予以采纳。

本人有幸成为梁慧星研究员负责的中华社科基金项目《中国民法典立法研究》课题组成员，负责亲属编前五章条文的起草。在撰写相关条文的立法理由和说明过程中，对现行法上的诸多问题有了进一步认识，故写成本文。全文除序言、结语外，由五部分组成，除第一部分是有关亲属法在民法中地位和立法名称的论述外，其余部分均从具体条文的设计出发，针对现行法上的问题，就亲属通则性规定的设定、不宜结婚疾病、事实婚姻的效力、婚姻的无效和撤销四方面问题进行分析和论述。这些仅是亲属法诸问题中的一小部分，希望借此研究，对中国民法典亲属编成为具有中国时代精神的，“体系完整，内容全面，具有前瞻性、系统性、科学性的法律”[5]，尽自己的绵薄之力。

一亲属编的地位与名称

（一）地位

中国学术界对亲属法（或者说“婚姻家庭法”）地位的重新认识，源自上世纪90年代修改《婚姻法》的讨论。如何修改？是维持现状的小改，还是重新界定其法律地位，作较大的修改？十年间成为学术讨论的问题之一。

当时有三种主张：1、维持现状，婚姻法仍保持独立地位。修改时法律名称不变、基本框架不变，只做一些补充和修改。2、在保持婚姻法独立地位的前提下，将其名称改为“婚姻家庭法”，体系、内容也作大的变动。3、回归民法。将其列为民法的一编，更名为“亲属编”或“亲属法”。这三种观点，从内容看，可以归纳为两类：一类是独立法律部门说，第1、2种观点即是。它们尽管在细节上有别，却都以婚姻法是独立法律部门为前提。另一类是回归民法说，即第三种观点。[6]不过，当时在婚姻法学界占上风的观点，还是独立法律部门说，相当多的专家认为“鉴于全面确定社会主义市场经济的法制体系需要有一个过程，民法典很难在近期列入立法议程。”“采取第2种主张最为理想。它符合中国的实际情况并切实可行。”[7]所以，1999年在井冈山召开的婚姻法学年会上，提交会议代表讨论的是《中华人民共和国婚姻家庭法（法学专家建议稿）》。

2001年，《婚姻法》修正案通过并实施后，立法机关开始着手中国民法典的起草工作，并委托专家学者分头起草民法典各编。2002年7月，婚姻法学研究会年会专门讨论了民法典“婚姻家庭（亲属）部分”的设计。这说明，学术界对婚姻家庭法地位的认识，是随着时间的推移不断清晰的。

笔者自2000年完成《有中国特色社会主义法律体系研究报告——（1999－2010年）框架设计》项目的分报告《中国亲属法发展研究》之后，就开始坚持回归民法说。主要根据是：

亲属关系是基本的民事生活关系，是民法调整的社会关系之一。马克思的市民社会理论认为，随着社会利益分化为私人利益和公共利益两大相对立的体系，整个社会就分裂为市民社会和政治国家两个领域。[8]按照这一理论，整个社会生活划分为两个领域：民事生活领域和政治生活领域。其中，民事生活领域涵盖了全部经济生活和家庭生活，在马克思著作中称为市民社会。亲属关系和经济关系一同构成了市民社会的两大基本关系，它们一个属人类自身的生产和再生产，一个属物质资料的生产和再生产。它们既是市民社会的基础，又成为市民社会的基本法则——民法的调整对象。民法作为中国法律体系中一个独立的法律部门，是调整民事生活包括经济生活和家庭生活在内的法律。它是民事生活领域的基本规则。

上世纪80年代以来，随着中国计划经济体制逐渐为市场经济体制所代替，家庭的经济职能日益增强，那种认为家庭生活与经济生活无关的理论逐渐被抛弃。发展市场经济的特点之一，就是家庭恢复了社会经济单位的地位。家庭的经济职能回归性地日益凸显。作为现代社会民事生活和经济生活基本单位的家庭，理应成为民法的规范领域。所以，一个体系完整、逻辑严密的民法典，必然要对婚姻家庭关系予以规制。

婚姻家庭法是民法的组成部分，也得到了1986年颁布的《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）的确认。《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系”。根据这一规定，我国民法的调整对象包括两种社会关系，即发生在民事主体之间的财产关系和人身关系。其中平等主体间的人身关系，除人格关系外，就是指发生在家庭领域中的亲属关系。《民法通则》适时地将家庭生活关系纳入民法调整范围，还规定了民法调整家庭生活关系的若干基本规则，如第103条规定公民享有婚姻自主权，禁止买卖、包办婚姻和其他干涉婚姻自由的行为；第104条：婚姻、家庭、老人、母亲和儿童受法律保护；第105条：妇女享有同男子平等的民事权利。《民法通则》还专设一节规定了当时婚姻法未规定的监护制度。可以说，在中国的立法实践中，从《民法通则》开始，已经宣告了婚姻家庭法的归属，结束了婚姻家庭法是独立法律部门，还是民法组成部分的争论。

因此，在起草中国民法典时，应当就规范亲属间生活关系的法律规则专设一编。

（二）名称

在制定中国民法典，完善调整亲属关系的法律规范体系时，是将之称为“婚姻家庭法”，还是“亲属法”？不仅在2001年婚姻法修正案出台前后，就是在目前制定民法典之时，学者的认识也不同。一种观点认为，此部分在未来民法典中既可以称“婚姻家庭法”，又可以叫“亲属法”，并认为“婚姻家庭法和亲属法一般来说是可以作为同一语适用的。”[9]从建国几十年的现状看，取名“婚姻家庭法”通俗易懂，更能为群众理解和接受。

严格地讲，“婚姻家庭法”与“亲属法”是不能划等号的。主要原因有三：[10]

第一，婚姻家庭法以婚姻家庭关系为调整对象，亲属法则以一定范围的亲属关系为调整对象，包括了婚姻家庭关系，还包括其他近亲属关系。两者调整的社会关系的范围是不同的。在亲属法的一些主要制度中，如结婚制度中禁婚亲的规定、亲子制度中不居一家的非婚生父母子女关系和祖孙关系、监护制度中非家庭成员的监护人与被监护人的关系，都属于其他近亲属关系。可见，虽然亲属法以婚姻家庭关系为主要调整方面，但它还调整非婚非家的其他近亲属关系，其调整范围是大于婚姻家庭法的。

第二，从现行婚姻法的调整范围看，既包括了婚姻关系，家庭关系，又包括了对不居一家的非婚生父母子女关系和祖孙关系的调整，其内涵已经趋向于亲属法。中国90年代颁布的《收养法》，关于收养条件、收养法律效力的规定，也超出了通常意义上的婚姻家庭关系的范畴。因此，纳入民法典后的婚姻法即便改称“婚姻家庭法”，也难起到顾名思义的作用。如果再将监护制度、收养制度统纳其中，篇名叫“婚姻家庭法”更是名不副实。

婚姻家庭关系是亲属关系，但亲属关系并不等同于婚姻家庭关系。大陆法系与英美法系的区别，与其说以是否法典化为标志，倒不如说在于是否重视法律的逻辑性与体系性。[11]从世界范围看，各国婚姻家庭方面的法律，都遵循了名称涵盖所调整的全部社会关系的命名原则。这样做可以使法律名称与其所调整的社会关系范围相吻合，起到顾名思义、一目了然的效果，是法律规范明确化、科学化的表现。因此，在采大陆法系德国法模式的国家和地区普遍将之称为“亲属法”，而不是婚姻家庭法。

第三，从1999年《中华人民共和国婚姻家庭法（法学专家建议稿）》开始，中国学术界已经充分认识到确立亲属制度通则性规定的必要性，并设专章规定其内容。[12]不过，将这一制度放在“婚姻家庭法”中，不仅于理不通，而且容易造成概念混乱，不利于民众对法律的学习、理解和掌握。相反，它应是亲属法的必要组成部分。法律关于亲属的范围、亲等的计算、亲属关系的终止等内容的规定，起着统帅全局，明确该法律体系调整范围和基本范畴的作用。它与法的名称相互对应，既体现了这一法律体系内在的逻辑规则，又便于民众对法律的学习和掌握，也使法官能够正确理解、适用法律，保证公正执法。

总之，科学的立法，不能基本概念的内涵大小不分，名不符实；而对民法典中本编名称的确定，实质上就是确定了本编的调整范围，限定了本编法律条款的内容。可见，在中国恢复和采用“亲属法”的名称并不意味着倒退，而是还科学以本来面目。我们不能因为对亲属法基础性再造的立法难度较大，所需时间较维持现状的修修补补要长，而再次错过将我国民事法制建设全面推向科学化、系统化、现代化的良机。在这个问题上应当吸取现行婚姻法名称与调整范围不相吻合的教训。

回归民法典的亲属编，要否在开编第一章通则中规定基本原则？学者的认识也存在分歧。[13]持否定态度的学者认为，现行婚姻法中的各项基本原则，如，婚姻自由、男女平等、保护妇女、儿童和老人的合法权益等，在亲属编中无需再作规定。它们分别由总则编的民事主体地位平等原则，意思自治原则，或者由妇女权益保障法、老年人权益保障法和未成年人保障法中的相关原则所涵盖。至于计划生育原则，其本身属于自然人在公法上的义务，应当从民法基本原则中剔出。

笔者认为，亲属编仍有必要继续重申现行法的一些基本原则。一来，亲属法虽为民法的一部分，但它是关于亲属之间(即私人之间)生活关系的法，本质上是身份法，而非财产法。[14]它与民法总则既存有共性，又有其特殊之处。二来，尽管用总则编的民事主体地位平等原则，意思自治原则，可以涵盖上述原则，但是在亲属编中不重申这些原则，会在民众中产生误解，不利于法律的执行。更为重要的是，如今，在婚姻家庭领域出现了许多与一夫一妻、男女平等、婚姻自由原则相违背的现象，如重婚纳妾、与婚外异性同居、殴打、虐待、遗弃家庭成员、干涉子女或父母的婚姻等。这些现象依然是男女在家庭内部地位不平等社会现实的反映。所以，强化法律制定中的社会性别意识，注重对夫妻、其他亲属中处于明显弱势一方的保护，依然是中国亲属法不可忽略的问题。注重对社会弱势群体利益的保护也是中国今后制定、修改其他法律的一个基本理念。因此，在亲属编中规定上述基本原则，是符合现阶段国情的。

本设计亲属编通则一章中确立了亲属法的六项基本原则，除“善良风俗”原则外，其余五项原则，即婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保护妇女、儿童、老人合法权益、家庭生育计划，是对现行法原则的继续援用，但在各项基本原则的表述方式及部分原则的内容上做了适当调整和修改。首先，每一条的标题是该原则名称，条文中规定了该原则的内容或基本要求。采用这种立法方法能够让民众对亲属法原则的基本内涵与精神实质，有明确了解，避免了现行婚姻法对各项基本原则只作名称规定的缺陷，也避免了今后就亲属法基本原则含义再做立法解释或司法解释的可能。其次，现行法有关各项基本原则的禁止性规定，实为各原则内涵的必要部分，被分别纳入了各原则条款之中。例如，第1642条【婚姻自由】规定：

“当事人依法享有自愿缔结婚姻和解除婚姻的权利，任何组织和个人不得干涉。

禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。

禁止借婚姻索取财物。”

二亲属通则性规定的设定与内容

中华人民共和国成立以来颁布的两部婚姻法，1950年婚姻法和1980年婚姻法，都没有设专章规制亲属制度。值得注意的是，在大陆法系早期民法典的杰出代表，法国民法典和德国民法典中也没有亲属制度的专门规定，1912年实施的瑞士民法典开始有两个条文涉及到血亲和姻亲，1945年生效的意大利民法典，开始设专章规定血亲和姻亲，但也没有亲属的概念。在东方，以日本民法典为代表的诸国及地区民法典中，对亲属制度都设专章规定。这确实是一个值得思考的法律文化现象。

亲属，是基于婚姻、血缘和法律拟制而产生的特定人与特定人之间身份称谓的总称。它也体现为具有特定称谓的亲属间的一种社会关系，是市民社会中最基本的一类社会关系，具有广泛的法律意义。从法律部门的分工来看，亲属法作为调整亲属关系的基本法，应当对亲属的种类、范围、亲等及其计算方法、亲系等亲属制度的基本问题作出规制，以协调不同法律部门涉及的相关亲属问题。例如，对近亲属的范围，亲属法作出界定后，其它法律应一律适用。但是，目前由于缺乏这些亲属法上的基本规定，不同法律对近亲属的范围，有不同解释。《刑事诉讼法》第82条第6项规定：“近亲属是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。”最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第12条称：“民法通则中规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”这种现象说明，民法亲属编设亲属的通则性规定，是协调相关法律规定，统一中国亲属法制的客观需要。

（一）亲属通则性规定的设定

在面向21世纪的中国民法亲属编中设定亲属的通则性规定，首先面临着对这一制度的价值判断问题。众所周知，亲属制度有着悠久的历史。亲属制度的一些概念、划分方法等不可避免地留有封建宗法制度的一些痕迹。例如，从历史发展的角度看，亲系有四种：母系亲和父系亲、男系亲和女系亲、长辈亲和晚辈亲、直系亲和旁系亲。前三种亲系的划分，主要为了适应封建宗法制度维护男尊女卑和家族、家庭内部尊卑有序亲属关系的需要，只有直系亲和旁系亲是根据血缘关系的自然特征划分的。因此，在当代亲属法上，具有法律意义的亲系分类，应当仅仅是直系亲与旁系亲一种。但是，上述源自中国古代的亲系划分法，对于理解现代亲属制度的某些内容还有着一定的帮助作用。如母系亲与父系亲的划分，直接导致了在中国亲属制度中，对这两个亲系中相同辈份的亲属有着不同的称谓，如，舅姨与伯叔姑称谓的区别，等等。虽然，前三类亲系划分法不宜在法律条文中规定，却可以在亲属法学中作为知识出现。

在坚持当代亲属法男女平等原则和精神的前提下，如何对亲属的定义、分类、亲等计算法、亲属的法律效力等问题作出规定？必然涉及到立法的方法和技术问题。经再三斟酌，笔者认为，要尽量避免每个条文变成亲属法教科书的简单翻版，摒弃艰深晦涩的文字，在符合亲属法学理的基础上，做到通俗易懂，简介明了。除对亲属、配偶、血亲、姻亲、亲等概念作出法律界定外，对其他概念，如直系血亲，不直接下定义，而是采取列举的方法，做到一目了然。因为，如果把教科书中关于直系血亲的定义：“己身所从出或从己身所出的血亲”，直接搬到法律条文中，很难让一般人理解，也难以体现规定直系血亲的法律意义。

（二）亲属通则性规定的主要内容

1．亲属的定义与亲属关系的发生

尽管中国百姓对亲属一词并不陌生，但是在法律上设定亲属一章毕竟是建国以来的第一次，有必要在亲属章开篇首先对亲属的含义做民法上的界定。第1648条规定：“亲属是自然人之间基于婚姻、血缘和法律拟制而发生的身份关系。”接着明确了亲属产生的三种法律事实，即“结婚”、“出生”、“收养”。

2．亲属的分类、亲系与亲等

在亲属法学中，可以从不同角度对亲属加以分类。例如，在中国古代，从亲属的行辈角度，可将亲属分为长辈亲属（旧称尊亲属）、同辈亲属和晚辈亲属（旧称卑亲属）。当代亲属法以亲属之间人人平等为原则，已不再采用以男性为本位，体现尊卑有序思想的旧的亲属分类标准。目前，世界大多数国家亲属法对亲属分类的标准，是根据亲属产生的上述三类法律事实（原因），将亲属细分为配偶、血亲和姻亲三种。

配偶在亲属中具有重要的、特殊的地位。没有男女结婚和夫妻生育的事实，便不可能形成血亲关系；没有婚姻作中介，也不可能形成姻亲关系。所以，配偶是亲属关系的源泉和桥梁。配偶关系因结婚而形成，因双方离婚或者一方死亡而终止。血亲有自然血亲和拟制血亲之分。自然血亲关系因出生而发生，因死亡而终止；拟制血亲关系因收养或者继父母与继子女形成扶养关系而发生，因一方死亡或者养、继父母子女关系依法解除而终止。姻亲是以血亲的婚姻为中介形成的亲属，但是配偶本身除外。目前亲属法学关于姻亲的分类，比较公认的看法是将它分为三类：A.血亲的配偶。如儿媳、女婿、兄嫂、弟媳、姐妹夫等；B.配偶的血亲。如，岳父母、公婆等。C.血亲的配偶的血亲。但是，第三种姻亲不是以一次婚姻，而是以两次婚姻为中介形成的。如夫与妻之姊妹的丈夫（俗称“连襟”），妻与夫之兄弟的妻子（俗称“妯娌”）等。这种亲属关系比较间接和疏远，不宜包括在亲属法认定的姻亲种类中。姻亲关系因作为中介的婚姻当事人离婚或者婚姻被宣告无效而终止。婚姻当事人一方死亡后，姻亲关系是否终止，由双方商定。

本设计在对这三种亲属做具体规定时，除配偶以外，在血亲、姻亲的规定中适时将亲系、亲等及其计算方法揉到其中。

例如，第1652条【血亲】

“血亲，是指因自然的血缘联系，或者因法律拟制的扶养关系而产生的亲属关系。

亲生父母子女、祖孙、曾祖孙等之间，为直系血亲；养父母子女、有扶养关系的继父母子女之间，是拟制直系血亲。

同胞、半同胞兄弟姐妹，堂、表兄弟姐妹，姨、舅、姑、伯、叔与甥、侄之间，是旁系血亲。拟制直系血亲关系的一方与对方的旁系血亲间，发生拟制旁系血亲关系。

自然血亲关系因出生而发生，因死亡而终止；拟制血亲关系因收养或者继父母与继子女形成扶养关系而发生，因一方死亡或者养、继父母子女关系依法解除而终止。”

该条设四款对血亲的定义、直系和拟制直系血亲、旁系和拟制旁系血亲，以及血亲关系的产生与终止，做了规定。但对血亲的亲等及计算方法则单列一条规定。因为，在所有亲属中，配偶是因婚姻而形成的亲属，无所谓亲系和亲等；姻亲的亲系与亲等是以血亲的为转移。所以，有必要专门对血亲的亲等作出详尽规定。在姻亲条中，则包括了姻亲的亲等计算标准。

3．近亲属的范围

由婚姻和血缘编织而成的亲属网络，包含了各种亲属间的关系，亲属法只调整部分的亲属关系。从各国规定看，对亲属的范围多有限定。如《日本民法典》第725条规定：“下列人为亲属：1、六亲等内的血亲；2、配偶；3、三亲等内的姻亲。”[15]《澳门民法典》第1467条将血亲的范围限制在“直系任何亲等及旁系四亲等内”。[16]通观各国及地区规定，有两种类型：一是概括性限定，以上所举即是。二是实用性规定，法律无概括性限定，而是根据不同需要对亲属的范围作出具体规定，如法律对禁婚亲、有扶养义务的亲属、有法定继承权的亲属的规定。两种方法中实用性规定更具科学性和灵活性，我国亲属法应采此方法，即在亲属关系一章中对亲属的范围不做一般的概括性限定，而通过具体问题的规定，表明在法律上具有权利义务关系的亲属范围。由于目前其他法律已从相关角度对近亲属范围做了规定，民法亲属编明确近亲属范围还是有一定法律意义的。

学者对哪些亲属应当划归近亲属范围，有不同认识。有的的根据中国现在和将来家庭结构，将近亲属范围限定在配偶、直系血亲、二亲等内的旁系血亲和作为同一家庭成员的直系姻亲，如儿媳、女婿、公婆、岳父母之间。[17]有的认为，“在现行的民事立法，尤其是婚姻家庭法律中的近亲属，有不得结婚的义务，还有扶养、抚养、赡养和遗产继承的权利义务，其范围应相对宽些。”可界定为“配偶、直系血亲和四亲等以内的旁系血亲。”[18]本设计将近亲属界定在“配偶、五亲等内的直系血亲、四亲等内的旁系血亲”。（第1655条）将旁系血亲范围界定在四亲等以内，是因为婚姻法禁婚亲范围“三代以内旁系血亲”，相当于四亲等。对直系血亲范围做适当的限制，主要为了避免因立法上的漏洞而出现类似台湾“诽韩案”之类的诉讼。[19]

三对“禁止结婚疾病”的重新认识

中华人民共和国成立以来的两部婚姻法，在结婚的禁止条件中，对结婚疾病障碍的规定，均使用“禁止”一词。1950年《婚姻法》第6条指出“患花柳病或精神失常未经治愈，患麻疯或其他在医学上认为不应当结婚之疾病者”，禁止结婚。2001年修正后的《婚姻法》只是将1980年《婚姻法》的“患麻风病未经治愈或患其他在医学上认为不应当结婚的疾病”，修改为“患有医学上认为不应当结婚的疾病”，依旧规定禁止结婚。

对于哪些疾病属于“医学上不应当结婚的疾病”，法律一直没有进一步明确。但是学者普遍认为，应当以医学为根据，作出科学的解释。1994年民政部的《婚姻登记管理条例》称：“患有法律规定禁止结婚或者暂缓结婚的疾病的”，“婚姻登记管理机关不予登记”。（第12条）这里，“法律规定禁止结婚的疾病”，是指《婚姻法》第7条的规定；“法律规定暂缓结婚的疾病”，则是指1995年6月1日起施行的《中华人民共和国母婴保健法》中的相关规定。也就是说，我国现有法律对影响结婚疾病的规定，存在着两种情形，一是禁止结婚的疾病，一是暂缓结婚的疾病。这两类疾病在法律上是否所指相同？

对《婚姻法》禁止结婚的疾病，国家立法机关一直没有任何进一步的规定或解释。相反，2001年6月国务院《母婴保健法实施办法》、2002年6月卫生部《婚前保健工作规范（修订）》都对婚前医学检查应当查明的疾病，做了详细规定与列举。具有从事婚前医学检查资格的医疗、保健机构，对当事人进行婚前医学检查时，主要检查下列四类疾病：（一）指定传染病。具体是指《传染病防治法》中规定的艾滋病、淋病、梅毒以及医学上认为影响结婚和生育的其他传染病；（二）在发病期内的有关精神病，主要指精神分裂症、躁狂抑郁型精神病，及其他重型精神病；（三）严重遗传性疾病。主要是指那些由于遗传因素先天形成，患者全部或部分丧失自主生活能力，子代再现风险高，医学上认为不宜生育的疾病；（四）其他与婚育有关的疾病，如重要脏器疾病和生殖系统疾病等。[20]

有理由相信，婚姻法上禁止结婚的疾病，就是母婴保健法上所说的暂缓结婚的疾病。尽管婚姻法和母婴保健法属于不同法律效力层次，而且一个是民事法律，一个属行政法范畴。但是，在有关影响到结婚的疾病范围上，不存在也不应当存在法律上的双重标准，而且，法律的标准必须符合医学标准，两者应当是一致的。

在解决了上述问题后，我们面临的另一个问题是，用怎样的方法和语言来表达对患有上述疾病者婚姻问题的法律规制。当然，这不只是表达方法的问题，更是不同立法理念的反映。“暂缓结婚”比“禁止结婚”的语气较为缓和，更富有法律的人文关怀色彩，但是，在最终的法律后果上，两者却没有实质性区别。因为，婚姻登记机关在办理结婚登记时，要查验当事人双方的婚前医学检查证明或者母婴保健法第11条规定的医学鉴定证明（《母婴保健法实施办法》第16条）。无论婚检机构的“医学意见”上是“建议不宜结婚”，还是“建议暂缓结婚”，[21]婚姻登记机关都会根据民政部《婚姻登记管理条例》第12条之规定，不予以登记。

婚姻本质上是私人之间的民事关系，它以意思表示为基本要素，以双方合意为成立要件。经医学健康检查发现当事人患有“医学上认为不宜结婚的疾病”后，说明情况，提出预防、治疗以及采取相应医学措施的建议是医师的法律义务。至于，是否结婚，应当由当事人相互间在对对方身体状况知情的情况下，自愿、自主地做出是否结婚的决定。这不仅是民法意思自治原则在婚姻成立要件上的体现，也是对患有疾病一方缔结婚姻、成立家庭权利的保护。联合国1966年《公民权利和政治权利国际公约》第23条指出：“已达结婚年龄的男女缔婚和成立家庭的权利应被承认。”同时强调“只有经男女双方的自愿和完全的同意，才能缔婚。”[22]中国已经签署了该公约，国内立法应当符合公约规定的精神，与其保持一致，确认人人享有缔结婚姻和成立家庭的权利。

通观当代世界主要国家有关婚姻障碍的立法，如，大陆法系的法国、德国、瑞士、日本，英美法系的英国、美国等，均无禁止结婚疾病的规定。法律在结婚条件的规定上，强调的是当事人的婚姻能力（如达到法定婚龄和有判断能力）和婚姻合意，构成婚姻障碍的通常是重婚和亲属关系两种情形。即便有些国家在结婚条件上涉及到精神病患者，也是从婚姻能力方面所做的规定。例如，《瑞士民法典》第97条（判断能力）规定：“（1）必须是有判断能力的人，始得结婚。（2）精神病人，无论何种情形，无婚姻能力。”[23]许多国家对精神病患者婚姻的处理，要么放在婚姻无效或可撤销的法定情形中，要么作为一方要求离婚的法定理由。[24]但是，将它作为婚姻无效或可撤销的法定情形时，还是从婚姻能力上予以规定，如瑞士民法典、英国1973年《婚姻诉讼法》、美国1970年《同一结婚离婚法》、1982年《纽约州家庭法》等。《日本民法典》则将“配偶患强度精神病且无康复希望”，作为夫妻一方提起离婚之诉的法定原因。（第770条）可见，不能仅因一些国家立法将夫妻一方患精神病作为婚姻无效或可撤销原因，就扩大化地认为夫妻婚前一方患有某种疾病，构成婚姻的障碍，并因此成为婚姻无效或可撤销的法定理由。除上述国家外，中国台湾地区，香港地区和澳门地区的民法中，也未将当事人患有某种疾病，视为婚姻障碍。

由于，配偶一方患有某些医学上认为不宜或暂缓结婚的疾病，在许多国家和地区的立法中不构成结婚的障碍，所以，它也不是婚姻无效和撤销婚姻的理由。因为，如果要求结婚的当事人是一个正常的、有理智的人，他（她）就能够意识到和一个患有某种严重疾病的人结婚对他（她）意味着什么；如果他（她）不能承受或无法克服这种困难，就会作出不结婚的决定；如果他（她）明知对方患有某种疾病，仍然决定要和对方结婚，这就表明他（她）对此已做好了充分准备。[25]

基于以上分析，结合中国婚姻法一直将一方患有某种疾病作为禁止结婚的情形，本设计在结婚条件中继续保留了疾病问题，但不再做禁止性规定，而是采取授权性规定，把结婚的决定权交给当事人双方。第1662条【不宜结婚的疾病】规定：“患有医学上认为不宜结婚的疾病者，应当根据婚前医学检查医师的建议，决定其是否结婚。”笔者认为，这样规定不仅是亲属法婚姻自由原则的充分体现，也符合国际公约的基本精神。而且，在立法上采取“不宜结婚的疾病”的用语和“由当事人自己决定”的授权性规定，使得妨碍结婚疾病的立法，既以医学健康检查为科学基础，又消除了婚姻立法对患有疾病者“歧视”与保护不足的嫌疑。

选择授权性规定后，在婚姻可撤销的情形中，就必须删除“结婚时患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的”这种情形。对于可能出现的一些问题，可以通过采取相应的法律对策解决。第一，婚后一方发现另一方隐瞒自身患有不宜结婚疾病的，该方可以以对方有婚姻欺诈行为为由，提起撤销婚姻之诉；（参见本文第五部分可撤销婚姻的法定情形）第二，在一些不具备婚前医学检查的地区，当事人双方既没有婚检，也不知道一方患有不宜结婚疾病的，婚后解除婚姻关系的，按离婚案件处理。因此，在诉讼离婚的法定理由中需增加规定：“一方患有严重精神病或者传染病经治不愈”。（本设计第1705条）第三，双方婚前进行了医学检查，对一方患不宜结婚的疾病双方明知并基于自愿结婚，婚后一方以婚前考虑不周为由，提出无法继续维持婚姻关系，也应当通过离婚的方式解决。至于婚前医学检查发现当事人患有不宜生育的疾病，如严重遗传性疾病，在当事人接受医学咨询，采取医学措施之后，应当允许结婚。

采取上述授权性规定后，还会面临对现行《婚姻登记管理条例》第12条的修改。对此不再赘述。

四事实婚姻的概念与效力

2001年《婚姻法》修正案第8条补充规定：“未办理结婚登记的，应当补办登记。”学者对此持两种截然不同的看法：一种认为，法律允许补办登记的只能是具备结婚实质要件的事实婚姻关系。这一规定标志着我国立法对待事实婚姻态度的转变，从承认、否定到现在有限度地承认。那种对事实婚姻完全否认的态度，未免过分注重了结婚的形式要件，对事实婚姻效力的过枉矫正，既不利于家庭和社会的稳定，也无法实现法律对社会的有效监控。这一规定标志着我国立法经过半个世纪的艰难摸索，在对待事实婚姻法律效力的问题上，找到了一种近似妥善的选择。另一种看法是，婚姻登记制度在我国已经实施了50多年，先前的司法解释也将1994年2月1日以后未办理结婚登记的认定为非法同居关系。现在修正案第8条有条件的承认之，无疑是一种历史的倒退。应当继续坚持单一的结婚登记制度，未登记结婚的属于婚姻不成立。[26]

这一法律规定在对待事实婚姻的态度上，确实较之前的司法解释有所缓和。[27]实为有条件地承认事实婚。它不但把事实婚纳入了法律调整的范围，创造了事实婚转化为合法婚的途径，也有利于对当事人和子女利益的保护。至于，有人提出应当通过建立登记婚与仪式婚并行的结婚制度，解决事实婚姻的效力问题。笔者认为，婚姻登记制度在我国实行了半个多世纪，要否在此基础上增加仪式婚的内容，实属我国结婚制度的重大变革。但是亲属立法又必须考虑中华民族千年来实行仪式婚的传统。有条件地承认事实婚姻，或许是在亲属法的现代化与尊重民族传统之间找到的一个平衡点。

鉴于以上分析，本设计继续坚持实行多年的婚姻登记制度。也对事实婚姻问题做了专条规定。首先，笔者不赞成在法律上仅以当事人是否履行结婚登记手续为标准（仅指没有前婚者），对他们的关系做合法婚姻与非法同居的区分。其次，在法律上有必要对“事实婚姻”这一与法律婚相对称的概念作出界定，因为，它是中国现阶段及今后相当长时期内无法回避的社会现象。最后，对它的效力，宜在法律上分别情形，做不同规定。

第1664条【事实婚姻】

“未办理结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其相互关系为事实婚姻关系。

事实婚姻关系，符合本章各项结婚实质要件的，可以补办结婚登记，成为有效婚姻。”

本条明确了两个问题。一是事实婚姻的概念；一是事实婚姻转化为有效婚姻的途径。对于符合结婚实质要件，没有补办结婚登记的事实婚姻关系如何处理的问题，本条没有作进一步规定。起初曾将这种情形单列一款，规定“当事人未补办结婚登记的，其法律后果适用婚姻无效与撤销的有关规定。”经再三斟酌，考虑法律不做规定更好。这实际上是在法律上留有余地，以便最高立法或司法机关日后针对事实婚姻关系的双方共同生活多年的事实，作出有利于保护当事人利益、保护子女利益的解释。[28]

之所以在规定事实婚姻的效力之前，确立它的法律概念，是为了防止在法律上仅以当事人是否履行结婚登记手续为标准，做合法婚姻与非法同居的区分。1989年最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第3条曾仅以形成的时间为标准，对未办结婚登记即以夫妻名义同居生活的，作出事实婚姻与非法同居的划分。这就混淆了婚姻与同居的区别。何谓婚姻？学术界对此颇有争议。笔者认为，撇开目前学术界公认的婚姻以“合法性”为其要素不谈，能够称其为“婚姻”的两性结合，应当具备两个基本要素：第一，双方主观上具有结为夫妻、共同生活的目的，对外以夫妻相称；第二，客观上，双方已经形成婚姻的事实，并得到公众认可。非婚同居与婚姻的不同就在于，“双方当事人虽然建立了包括性生活在内的生活共同体，但并无成为夫妻和婚姻配偶的主观愿望。”[29]因此，不管法律承认与否，1994年2月1日以后，男女未办结婚登记即以夫妻名义同居生活的，他们的关系在客观上、事实上依然是一种婚姻关系，不会自动变为同居关系。十分可喜的是，2001年婚姻法修正之后，同年12月最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》中，已经改变了先前的表述，将同居关系前的“非法”二字删除。而且笔者认为，结婚实质要件与形式要件的法律规定，只是构成合法有效婚的要件，而非一般意义上婚姻的构成要件。

事实婚姻的法律概念，最早见于最高人民法院1979年《关于贯彻执行民事政策法律的意见》。它指出：“事实婚姻是指没有配偶的男女，未进行结婚登记，以夫妻关系同居生活，群众也认为是夫妻关系的。”[30]1989年最高人民法院《人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》也采用同一定义。其后，各种婚姻法学教科书对事实婚姻概念的表述，大都以这一司法解释为依据，形成了学理上通说的定义，即：“没有配偶的男女，未进行结婚登记，即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的结合。”[31]可见，无论司法解释，还是学说，都将事实婚姻的主体限定在“没有配偶的男女”之间。但是，本设计在事实婚姻的定义中，排除了“没有配偶的男女”这一构成要件。其主要理由是：

结婚，在亲属法上是以配偶身份关系发生为目的的形成行为。各国有关婚姻成立的立法大都采取国家干预主义，为婚姻的成立确立了实质要件与形式要件。符合法定要件结成的婚姻，即为有效婚姻，反之则构成违法婚姻。建国以来，关于婚姻成立的形式要件，法律一直采取登记婚主义。要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行婚姻登记，取得结婚证，婚姻关系方为确立。所以，登记婚是中国法律认可的婚姻。事实婚姻与登记婚的相同之处在于，男女双方主观上都以共同生活、形成夫妻关系为目的；客观上，共同居住生活，对外以夫妻相称，并为公众认可。男女双方没有依法办理结婚登记手续，是它与登记婚的根本区别。换言之，所谓“事实婚姻”，就是男女双方欠缺法定结婚形式要件而以夫妻名义共同居住，共同生活形成的婚姻关系。有婚姻之实，无法定婚姻之形式，是事实婚姻的内在本质要素。

基于以上分析，判定某一婚姻关系是否构成事实婚姻的标准只有一个：即欠缺法定结婚的形式要件。因此，男女双方是否已有配偶，与该婚姻是否构成事实婚姻没有法律上的必然联系。而且，如果将有配偶者又与他人以夫妻名义共同生活形成的关系排除在事实婚姻之外，就不可能在法律上将该方的行为认定为事实上的重婚。这样既不利于对重婚行为的法律制裁，也与我国现行法律和司法解释关于重婚行为既包括法律上的重婚，又包括事实上重婚的规定相矛盾。[32]

从上述概念出发，各种欠缺结婚形式要件而形成的婚姻关系，都属事实婚姻。换言之，事实婚姻包括两大类：具备结婚实质要件的事实婚姻与不具备结婚实质要件的事实婚姻。对于前者，本条规定“可以补办登记”，使得仅欠缺形式要件的事实婚姻的效力，从效力待定的状态，转化为合法有效婚姻。这既体现了结婚登记制度的权威，又贯彻了私法领域里当事人意思自治原则的精神。因为，补办登记，不是强迫的，而是双方自愿补办。补办结婚登记的效力具有溯既力，但应当从双方当事人均符合结婚实质要件时始具有合法婚姻的效力。对于后者，即不具备结婚实质要件的事实婚姻，因其欠缺法定结婚实质要件的一项或者几项，其形式要件瑕疵为实质要件瑕疵所吸收，就转化为某一特定的无效婚或者可撤销婚，按照法律关于婚姻无效与可撤销的情形处理。

这也说明，对事实婚姻的效力，不能一概而论，而是要区别情形，作不同处理。本条第二款允许补办登记的，只是那些符合结婚实质要件的事实婚姻关系。即，所谓“狭义的事实婚姻。”[33]

五婚姻的无效与撤销

无效婚姻制度，是2001年《婚姻法》修正案新设的制度。修正案用三条确立了这一制度的基本内容：对自始无效婚与可撤销婚的范围作了基本划分，规定了宣告婚姻无效的机关，明确了宣告婚姻无效的法律效力。作为结婚制度的有机组成部分，无效婚姻制度与结婚的各项要件相辅相成，起着规范自然人结婚行为，预防和减少违法婚姻，保护善意当事人及子女利益的功效。但是，由于立法理念和价值取向上的问题，加之对这一制度的学术研究还不够深入，在法律上还存在一些有待完善之处。

法律记载着社会的发展和变化。无效婚姻制度，源自罗马法，现在已经成为大陆法系和英美法系国家和地区普遍采用的一项民事法律制度。以英美法的变迁为例，在立法理念上，当代英美法均摈弃了传统法对无效婚姻单纯进行制裁的做法，更加注重对当事人和子女利益的保护或救济。法律从维护形式正义逐步转向对维护实质正义的注重。[34]中国民法典亲属编无效婚姻制度的价值取向关系到其制度构成的各个方面。如果把这一制度仅看作是对违法婚姻和当事人制裁的制度，势必对各种瑕疵婚姻采一律无效、自始无效的单轨制；如果把它还视做对相关当事人及子女利益保护与救济的制度，就必然会对无效婚姻做自始无效与可撤销的划分；在无效婚姻的法律后果上，如果仅着眼于法律制裁，势必会作出一律自始无效的规定，而且还会忽视对无过错方或者弱势一方的必要法律救济。因此，立法理念是必须解决的首要问题。在这一制度的构架上，应当坚持自始无效婚与可撤销婚并存的二元结构；在法律后果上应当保护、救济与制裁并重，体现当代法律人文关怀的精神，体现民法保障私权的基本理念。

基于这一立法理念，本设计用8个条文，对婚姻无效与可撤销的原因、撤销权的享有与消灭、无效与可撤销的法律后果等问题作了规定。

（一）扩大可撤销婚姻的范围

《婚姻法》修正案第10条规定：“有下列情形之一的，婚姻无效：（一）、重婚的；（二）、有禁止结婚的亲属关系的；（三）、婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）、未到法定婚龄的。第11条规定：“因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。”尽管在无效婚姻制度的基本构成上，现行法采取了自始无效与可撤销的二元结构。在具体情形的列举上，却把可撤销婚放在了次要位置上。属于可撤销婚的只有违背结婚合意要件中受到胁迫的一种情形。就缺乏结婚的合意这一私益要件所成立的婚姻而言，除胁迫外还应包括欺诈等情形。再者，未达法定婚龄的早婚也应划归可撤销婚范围。

本设计将婚姻无效的情形限定在两种。第1665条【婚姻的无效】规定“有下列情形之一的，婚姻无效：（一）重婚。（二）有禁止结婚的亲属关系。”这与现行法婚姻无效的情形相比，缩小了自始无效婚的范围，可撤销婚的范围相应扩大。第1667条【婚姻的撤销】规定：“有下列情形之一的，撤销权人可以向人民法院请求撤销婚姻：

（一）因欺诈、胁迫而结婚；

（二）结婚时一方未到法定婚龄。”

扩大可撤销婚范围的主要理由是：在法律上对事实上已经成立的夫妻关系，加以否定时要尽可能地慎重。扩大可撤销婚的范围，体现了法律对已经发生的身份事实的宽容。如果将绝大多数违法婚姻纳入无效婚范畴，做自始无效处理，虽然维护了结婚制度的尊严，但并不利于百姓生活的稳定和对自然人基本利益的保护。因为，自始无效婚在有权提起婚姻无效主体的范围、法律后果上都不同于可撤销婚。比如，有权提起其无效的请求权人除了婚姻当事人以外，还包括他人以及国家司法机关。说到底，婚姻关系作为一类基本的民事生活关系，是私人关系。男女双方的结合不符合结婚的私益要件或仅一般性违反结婚的公益要件，并未因此危害社会、危及他人利益时，将撤销该婚姻的权利赋予相关当事人比一律做自始无效处理要好得多。这样做更符合婚姻关系作为基本民事关系的实质，也符合无效婚姻立法的国际潮流。另外，对近亲结婚的效力问题是否也应该区别对待，也是一个值得重新考虑的问题，但本设计依然维持了现行法上的规定。

第1665条除了将婚姻无效的情形限定为两种外，还规定“婚姻当事人、当事人的近亲属及人民检察院，可以向人民法院请求确认婚姻无效。”明确了可以向人民法院提起婚姻无效之诉请求的权利人范围。明确婚姻无效请求权人的范围，是采宣告无效制度国家的通例。它使法律关于婚姻无效规定的执行成为可能，因而，是这一制度不可缺少的内容。现行婚姻法尚未对自始无效婚的请求权人作出规定，实属法律的一大缺漏。所以，才有了2001年12月最高人民法院的适用婚姻法若干问题的解释（一），对这一问题的补充解释。

关于可撤销婚范围的设计，与现行法的不同还有：在可撤销的情形中增加了“欺诈”；第一次提出了撤销权人的概念；明确了只有人民法院才有权受理婚姻撤销之诉。

将“欺诈”作为可撤销婚的情形，是婚姻法学会起草的民法典“婚姻家庭（亲属）部分”专家建议稿提出来的。笔者持赞成态度，在较早关于无效婚姻制度的论述中也曾提出过[35]。因为，欺诈和胁迫都是当事人缔结婚姻时意思表示不真实的的情形。既然“胁迫”可以作为婚姻撤销的法定理由，“欺诈”为什么不能呢？但是，这里能构成“婚姻撤销的欺诈”，在含义上与其他民事行为中的欺诈不同，立法时或者在以后的解释中应当对婚姻“欺诈”的含义作出界定。一方结婚时隐瞒真实的情况或者告知的虚假事实，应当与法定的结婚实质要件相关联，如年龄、有无配偶、有无不宜结婚疾病等，而不是对一般事实的隐瞒或虚构，如财产状况等。

提出撤销权人的概念，首先是因为，现行法因对可撤销婚的情形规定单一，而没有顾及这一重要问题。再者，2001年最高法院司法解释第12条规定：“婚姻法第十一条规定的‘一年’，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。”这一解释实为画蛇添足，是对可撤销婚姻的性质、撤销权和撤销权人的概念认识不清造成的。其后的民法典“婚姻家庭(亲属)部分”专家建议稿中也有类似的规定。因此，有必要从民法撤销权的角度对撤销权人的范围、撤销权的消灭作出规定。

（二）撤销权的行使与消灭

撤销权，在民事权利体系中是形成权的一种。它是法律因民事行为的意思表示存在瑕疵，特赋予一方当事人享有的，使可撤销的民事行为归于消灭的权利。[36]按照可撤销民事行为理论，可撤销民事行为既区别于完全有效的民事行为，也有别于无效的民事行为。它性质上应当属于效力不完全的民事行为。也就是说，它不象自始无效婚那样自始地、当然地、完全地、确定地不发生法律效力，也不需要有人通过一定程序，主张其无效；国家只是处于公示和保护当事人利益的考虑，才采取了宣告无效的方式。而可撤销婚并非当然无效，需经撤销权人主动行使撤销权，使之归于完全无效。如果撤销权人在法定期间内没有提出宣告撤销婚姻的申请，法律就认为他们认可或宽恕了该不完全婚姻，该婚姻因此转化为有效婚。所以，撤销权基于可撤销民事行为的成立而产生，由当事人独享。

因此，在明确可撤销婚姻的情形之后，就必须专条对撤销权人作出规定。第1668条【撤销权人】规定:“（一）因欺诈、胁迫结婚的，受欺诈、胁迫的一方有撤销权；（二）早婚的，双方有撤销权。”

撤销权人行使撤销权的方式，有两个特点：一是，无需相对人表示同意，撤销权人即可单方行使。二是，按照中国《民法通则》规定，撤销权人不得直接向相对人为之，必须采取诉诸有关机关（法院或仲裁机关）的方式为之。[37]撤销权的这两个特点，同样适用于对婚姻关系的撤销上。

但是，为了保护相对人利益，法律还需对撤销权的行使作出限制。即，规定该权利在何种情形下消灭。首先，法律需规定撤销权行使的期间——“除斥期间”。该期间，是撤销权这一法定权利的存续期间。期间经过，即发生撤销权消灭的法律效果。除斥期间的作用在于促使撤销权人尽快行使权利，并保护相对人利益。所以，现行《婚姻法》第11条“受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。”的规定，实为除斥期间的规定。它与诉讼时效在民法上的区别之一就是，它为绝对不变期间，不存在诉讼时效这个可变期间会出现的中断、中止或延长的情形。而且，诉讼时效的经过，引起诉权的消灭，除斥期间经过，消灭的是实体权利，即撤销权。

因此，科学的、逻辑性强的立法，应当从撤销权消灭的角度，对当事人享有的婚姻撤销权的除斥期间作出规定。这样就不会出现“不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定”的司法解释。依学理，撤销权还可以因撤销权人对相对人明确表示放弃而消灭。故此，可用一个条文将撤销权消灭的各种原因做统一规定。第1669条【撤销权的消灭】规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：

（一）因欺诈、胁迫结婚的，撤销权人自知道或者应当知道撤销事由之日起六个月内没有行使撤销权的。撤销权人被非法限制人身自由的，该期间从恢复人身自由之日起计算。

（二）早婚的，撤销权人已达到法定婚龄的。

（三）撤销权人知道撤销事由后，明确表示或者以自己的行为表明其放弃撤销权的。”

本条在除斥期间的起算标准上与现行婚姻法不同。《婚姻法》第11条规定为“自结婚登记之日起”。就胁迫结婚而言，结婚登记之日就是受胁迫的一方知道撤销事由之日，两者是纯合的。但对于“欺诈”这种情形，“结婚登记日”有可能与当事人知道或者应当知道撤销事由日不一致。出于统一法律术语的考虑，本条在规定这一起算点时，采用“知道或者应当知道撤销事由之日”。

（三）婚姻无效与撤销的法律后果应当有所不同

现行《婚姻法》第12条规定：“无效或撤销的婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务，同居期间所得的财产，由当事人协议处理；协议不成时，由人民法院根据照顾无过错方的原则判决。对重婚导致的婚姻无效的财产处理，不得侵害合法婚姻当事人的财产权益。”

笔者一直坚持，可撤销婚的法律后果与自始无效婚应当有所区别。可撤销婚应当从法院判决之日起无效，即：法院的判决不具有溯及力。

尽管民法理论一般认为，民事行为的“无效”与“可撤销”，其法律后果都是自始无效。中国《民法通则》第58、59条及《合同法》第56、58条，也都有体现了这一原则。但是，婚姻关系不同于合同关系（财产契约），它是身份关系，是男女两性结合的持续性关系。对财产关系而言，因其有瑕疵而无效或者撤销后，当事人之间相互返还原物，使财产恢复原状是可能的，而男女身心上的结合以及结合期间所生子女，这样一些身份事实，是不可能恢复原状的。再者，可撤销婚在依法撤销之前是实际存在的。对撤销以前所发生的事实，如，子女的出生、双方所为的财产赠与、家事劳动的提供等，如果按照其婚姻效力溯及既往的一般原则，显然会造成非常不公平的后果，不利于对当事人（尤其是女方）及子女利益的保护。因此，民法总则关于无效或可撤销的民事行为自始无效的规定，不适用于婚姻关系。对此问题，台湾学者亦有论述，“撤销的效力具溯及效力，乃一般原则。但法律有特别规定者，依其规定，如民法第998条规定：‘结婚撤销之效力，不溯及既往。’以顾及身份关系的安全，俾免所生子女成为非婚生子女。”[38]而且，当今各国立法大都采婚姻撤销的效力不具有溯既力。《日本民法》第748条（一）项规定：“婚姻的撤销，其效力不溯及既往。”《瑞士民法》第132条规定得更明确:“(1)婚姻无效的判决，仅在法官作出无效宣告后，始生效力。(2)在上述宣告前，即使该婚姻存在无效原因,其仍具有有效婚姻之效力。”中国澳门地区民法典、台湾地区民法典中也有相同规定。当代英美法也取消传统的一律溯及既往原则，代之以可撤销婚姻的判决没有溯及力。

现在，有学者提出这样的观点：坚持婚姻撤销的判决具有溯既力，对婚姻中的女方有好处。因为，这样她们再婚时的婚姻状况是“未婚”，而不是“已婚”。乍听起来，这是在保护撤销婚姻中的女方利益。但是，仔细想来，在婚姻自由制度已经实行了半个多世纪的今天，为了让女性获得法律上的“未婚”身份，而让撤销婚姻产生自始无效的法律后果，实在没有必要。这实际是男权社会要求女性“贞洁”观念的反映。主张撤销婚姻从撤销之日起无效的目的，是为了保护当事人，尤其是女方和子女利益，而不能仅仅为了让妇女获得“未婚”的“好名声”，丧失更多的利益。

故此，本设计对婚姻无效与撤销的后果，分别作出规定如下：

第1666条【婚姻无效的后果】

“被确认无效的婚姻自始没有法律拘束力，当事人间不具有夫妻的权利和义务。

当事人同居期间所得财产，准用本法关于公同共有的规定，但有证据证明为一方所有的除外。

人民法院在分割当事人同居期间的财产，应当根据照顾无过错方的原则判决。

当事人同居期间所生子女的权益问题，适用本编有关父母子女的规定。”

第1670条【婚姻撤销的效力】“婚姻被撤销的，从撤销之时起婚姻关系消灭。”第1671条进一步明确了法院对可撤销婚姻中的财产分割、子女扶养等问题，准用法律关于离婚的规定。即“可撤销婚姻被人民法院依法撤销后，当事人间财产的分割，子女的监护、扶养和教育，准用本编第五章第三节和第四节的规定。”

结语

亲属法为私法。[39]所谓私法，即以规范私人之间基本生活关系，保护当事人民事权益为目的，是权利之法、平等之法。亲属法的这一属性决定了它的基本价值取向与民法一致，以保障私权，在民事权利体系中确立亲属权的应有位置为目的。鉴于中国有长达数千年义务本位的法制传统，加之新中国成立后在民主法制建设上走过一段弯路，一直没有制定出民法典，社会的个人观念、权利观念十分薄弱。所以，在未来中国民法典的立法本位上，仍应以权利本位为主，同时，兼顾社会公益和第三人利益。[40]

亲属关系虽然与平等主体间的财产关系同为市民社会的基础，但它“渊源于人伦秩序这一本质的、自然的社会共同体结构”，[41]它所体现的主体身份利益和在此基础上的财产利益，是伦理化的法权利益，而非纯粹的财产利益。所以，亲属法除以私法为其本质属性外，还具有伦理性与团体性的特性。浓厚的伦理色彩，使得它对社会秩序及道德风俗的影响“至深且钜”，亲属法上的权利也常与义务密切结合。鲜明的团体性，使得它的许多规定“常考虑全体的厉害祸福，故个人主义色彩较为稀薄”。[42]因此，在亲属法的规范中除任意性规范外，相当一部分是强行性规范。例如，法律对结婚条件的设定，就是确保本民族先天素质优化，确保人口与经济、社会协调发展的需要。尽管缔结婚姻、组织家庭是人人享有的权利，但是，男女一旦结婚，就必须符合法律要件，否则其婚姻将归于无效。另一方面，坚持这一本位，就是要以人为中心，注重对亲属间人身权和财产权的保护。例如，为贯彻一夫一妻的婚姻制度，制裁重婚行为，亲属法要做的是恢复事实婚姻的提法。只有在民事法律中确认了它的婚姻性，才能为刑法上重婚罪的构成提供基本的依据，而不能靠否认其婚姻性，来达到维护一夫一妻制的目的。当然，恢复事实婚姻的提法的更主要目的在于根据具体情形，对事实婚姻当事人及其子女利益予以私法的救济。

在设计上述亲属编条文时，笔者时时顾及这一立法理念，唯恐有背离之处。但是，又深深感到将保护私权与维护社会公益恰当地结合起来，实属不易。上述条文设计权当做一个“靶子”，在中国民法典亲属编立法过程中引起学术的争鸣，以待一个名称科学，内容崭新，系统完整，单独成篇的民法亲属编问世。

[1]中国民法典立法研究课题组：《中国民法典草案建议稿》第六编亲属第六十八章通则第1641条，法律出版社2003年5月版，第329页。以下所引设计条文均出自本书。

[2]在近一、两年起草民法典过程中，学者对民法典风格有不同设想：有采德国潘得克吞式的五编制，还有被称为“理想主义的思路”的两编制，以及仿英美法风格的松散式、汇编式思路。

[3]1950年《婚姻法》8章27条，1980年《婚姻法》5章37条，都非常简单。尽管2001年国家立法机关对1980年《婚姻法》作出修改，完善了相关制度，填补了许多立法空白。但是，也仅仅增加了14条，距离科学的、系统的、体系化的法律还有相当的差距。

[4]梁慧星：《松散式、汇编式的民法典不适合中国国情》，《政法论坛》2003年第1期，.首发。

[5]巫昌祯夏吟兰：《民法典婚姻家庭编之我见》，《政法论坛》2003年第1期，.首发

[6]薛宁兰：《中国婚姻法的走向——立法模式与结构》，载夏吟兰、蒋月、薛宁兰著：《21世纪婚姻家庭关系新规制——新婚姻法解说与研究》，中国检察出版社2001年9月版，第196页。

[7]巫昌桢、夏吟兰：《婚姻法增改动议观点综述》，《民主与法制》1998年第7期。

[8]参见梁慧星：《民法总论》，法律出版社1996年8月版，第26页。

[9]杨大文：《民法的法典化与婚姻家庭法制的全面完善》，载《中华女子学院学报》2002年第4期第2页。

[10]笔者在《中国婚姻法的走向——立法模式与结构》一文中，已经对这一问题作出同样的论述。本文再次谈及这个问题，期望引起学术界关注。最早提出将婚姻法更名为亲属法的学者，是四川大学法学院杨遂全教授。参见杨遂全：《论婚姻法正名为亲属法的必要性与迫切性》，载《社会科学研究》1998年第3期。

[11]参见梁慧星：《关于编纂中国民法典的动向和思考》，载《中山大学法律评论》1999年第一卷，第101页。

[12]参见《中华人民共和国婚姻家庭法》（专家建议稿），载梁慧星主编：《民商法论丛》第14卷，2000年4月版。

[13]参见薛宁兰：《婚姻家庭法向民法典的回归与完善——中国法学会婚姻家庭法学研究会20002年年会综述》，载中国法学会研究部主办《法学研究动态》2002年第11期。。

[14]参见史尚寛：《亲属法论》，中国政法大学出版社2000年2月版，第4页。

[15]王书江译：《日本民法典》，中国人民公安大学出版社1999年2月版，第127页。

[16]《澳门民法典》，中国政法大学出版社1999年12月版，第370页。

[17]同注9，第3页。

[18]巫昌祯李忠芳：《民法典婚姻家庭编通则一章的具体设计》，《中华女子学院学报》2002年第4期第6页。

[19]在台湾，韩愈的第39代直系血亲韩思道曾向法院诉郭寿华“诽谤死人罪”。该案在台湾学术界引起极大反响。从而引出法律上直系血亲与观念上直系血亲的讨论。见（台）杨仁寿著：《法学方法论》，中国政法大学出版社1999年版，第3－8页。

[20]2001年6月20日国务院公布施行的《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第14条；卫生部2002年6月17日颁发的《婚前保健工作规范（修订）》第2条。

[21]卫生部《婚前保健工作规范（修订）》第4条。

[22]董云虎刘武萍编著：《世界人权约法总览》，四川人民出版社1991年版，第978页。

[23]殷根生王燕译：《瑞士民法典》，中国政法大学出版社1999年8月版，第30页。

[24]参见李志敏主编：《比较家庭法》，北京大学出版社1988年版，第75页。

[25]笔者曾在《婚姻无效制度论――从英美法到中国法》一文中提出“看来不仅在无效婚姻种类的划分上，需保护某些疾病患者的利益，在结婚要件方面，也需重新审视中国法的现行规定。”，载《环球法律评论》2001年夏季号，第217页。

[26]薛宁兰：《婚姻家庭法向民法典的回归与完善——2002年中国法学会婚姻家庭法学研究会年会综述》，中国法学会《法学研究动态》2002年第11期。

[27]1989年最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第3条规定：“自民政部新的婚姻登记管理条例施行之日起，未办结婚登记即以夫妻名义同居生活，按非法同居关系对待。”即1994年2月1日以后形成的此类关系，不再称为事实婚姻。最高人民法院民事审判庭编：《婚姻与收养法规选编》，人民法院出版社1994年5月版，第14页。

[28]2001年12月最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》第5条，对这种情形还是坚持了1989年司法解释的立场。“1994年2月1日以后形成的，……未补办登记的，按解除同居关系处理。”

[29]张明安：《非婚同居在同居配偶间的法律效力》，载《中山大学学报》（社会科学版），1999年第2期。

[30]参见刘素萍主编：《婚姻法学参考资料》，中国人民大学出版社1989年版，第148页。

[31]夏吟兰：《事实婚姻制度研究》，载于夏吟兰，蒋月，薛宁兰合著：《21世纪婚姻家庭关系新规制——新婚姻法解说与研究》，中国检察出版社2001年9月版，第235页。

[32]最高人民法院1989年关于《婚姻登记管理条例》实行后发生的以夫妻名义非法同居的重婚案件是否以重婚罪定罪处罚的批复指出：“有配偶的人与他人以夫妻名义同居生活的或者明知他人有配偶而与之以夫妻名义同居生活的，仍应按重婚罪定罪处罚。”

[33]关于事实婚姻的广义与狭义之分，参见宋豫：《论补办结婚登记行为的法律效力》，2002年婚姻家庭法学会年会论文；最高人民法院民事审判一庭：《婚姻法司法解释的理解与适用》，中国法制出版社2002年4月版，第22页。

[34]关于英美法立法理念的变迁，在拙著：《婚姻无效制度论――从英美法到中国法》中已有论述，载《环球法律评论》2001年夏季号，第215页。

[35]薛宁兰：《如何构建中国的无效婚姻制度？》，《人民法院报》2001年2月14日，第3版。

[36]梁慧星：《民法总论》，法律出版社1996年8月版，第194页。

[37]本课题组设计的第一编总则第136条也确立了这一行使原则，中国民法典理发研究课题组：《中国民法典条文建议稿》，第26页。

[38]（台）王泽鉴：《民法总则》（增订版），三民书局2000年9月版，第532页。

[39]史尚宽：《亲属法论》，第4页。

[40]梁慧星：《民法总论》，法律出版社2001年5月第2版，第46页。