离婚以后十篇

离婚以后篇1

她突然觉得自己很失败――结婚12年，一直过着住出租房、吃粗茶淡饭的清贫生活。更让她绝望的是，丈夫是那种随遇而安的男人，在她看来就是没出息和不求上进。

在网上，后桌的他意味深长地说，他一直记得她。再见面时，她得知他去年刚离婚，孩子跟了前妻。此后，他不断送她礼物，约她吃饭，还带她去了他的大房子。在那里，她心中的梦骤然膨胀：如果我是这里的女主人该有多好！他像是读懂她的心思，向她表白：“如果你愿意，这个家，随时都可以是你的。”

她开始认真思考离婚的事。直到一天晚上，昔日住同一间寝室的密友萱约她吃饭，闲聊中谈到他。原来，他离婚后曾追求过萱。萱动过心，但后来了解到他离婚的原因，便放弃了。他的前一段婚姻之所以破裂，并非因为什么大矛盾，而是他总对小事锱铢必较，缺乏宽容心。萱说：“他向我保证，我们不会再重蹈覆辙，可是我想，他结婚11年都没跟妻子建立良好亲密的关系，又怎能保证下一段感情就幸福和睦呢？”

萱的讲述像一记重锤，让她震惊和错愕，继而陷入彷徨。如果真的离婚去投奔他，富裕的生活不再是梦，可真的会幸福吗？萱那句质问他的话，何尝不是在质问她――自己和丈夫结婚12年都没能建立良好亲密的关系，难道遇见他就能圆满？

那一刻，她突然理解了一句话：离婚从来不是获得幸福的最好方式，要想幸福，你需要具有使自己幸福的能力。她开始重新审视自己的婚姻，丈夫注定是个平庸的男人，但世上平庸男人那么多，为什么唯独自己是那个不幸福的女人？

此后的生活仍然简单而平淡，但她的牢骚和抱怨少了。她在网上开了个小店，赚多赚少不一定，但只要有开始，就增添了一个可能获得幸福的机会。

离婚以后篇2

相关法律咨询：

协议离婚后能否再?

我跟丈夫一年前协议离婚，关于房产问题的处理是，房子归他所有，但是他应该在离婚后一年内支付我房产的一半价钱。可是现在就要到一年了，前夫没有把钱给我，而且那套房子已经涨价了，我觉得不应该按当时的房价来平分房子的价钱，而是按照现在的房价计算，可是前夫不愿意。请问，我跟前夫的离婚协议 已经生效了，还可不可以再?

法律快车网律师解答：

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第8条规定：“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提讼的，人民法院应当受理。”第9条规定：“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”可见，一方当事人不按离婚协议约定履行义务的，另一方应当向法院提起民事诉讼，要求确认离婚协议合法有效，并依法判决有履行义务的一方承担责任。

相关离婚财产的法律法规：

《婚姻法》

第三十九条 离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。

离婚以后篇3

离婚以后的财产转移可以向法院起诉追回。

【法律依据】

根据《婚姻法》第四十七条，离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

人民法院对前款规定的妨害民事诉讼的行为，依照民事诉讼法的规定予以制裁。

（来源：文章屋网 ）

离婚以后篇4

【法律依据】

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条的规定，一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。

(1)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的;

(2)与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的;

(3)十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的;

离婚以后篇5

    一、问题的由来

    据民政部提供的数据，2011年第一季度全国有46.5万对夫妻劳燕分飞，平均每天5000对夫妻离婚，离婚率为14.6％，离婚率持续走高。①另据2011年初重庆市婚姻登记管理中心调查显示，在2010年8万余对离婚夫妻中，“闪婚闪离”的约占5000对。②80后小夫妻更成为“闪婚闪离”的主力军。离婚率持续走高的原因是多方面的，但“离婚容易”是其中重要的原因之一。而我国司法实践中出现一些与离婚有关的问题，也恰恰充分暴露出我国有关离婚程序法律制度的设计上存在着一些缺陷和漏洞。下面通过两个案例来说明：

    案例一：胡某与陈某于2009年12月25日到民政部门办理离婚登记，婚生子陈某某由女方胡某抚养，陈某放弃夫妻共同财产，债务由陈某承担。双方离婚后，陈某即下落不明。2010年4月8日，债权人张某因未找到陈某，故找到胡某要求其偿还在夫妻关系存续期间的债务，胡某以双方在离婚时已约定债务由陈某负担为由拒绝承担此债务。③

    案例二：赵某(男)与王(女)某于1998年结婚，婚后生有一子，2009年12月的一天，赵某在外地出车祸受重伤，不久就去世。后有一女子孙某找到王某，称其是赵某的妻子，王某感觉很惊诧，孙某称其于半个月前刚与赵某办理结婚手续，并要求继承赵某的全部遗产近100万元。王某遂去当地民政局查看婚姻登记档案，婚姻登记档案中显示赵某与王某早于2008年12月25日离婚，离婚协议上赫然写着王某的名字，并贴有照片，而照片上的女人显然不是王某。王某感到很气愤，离婚是必须夫妻双方亲自到场才行，而民政部门在自己不知情的情况下为他们办理了离婚手续，据此，王某以当地民政局为被告，将其告上法庭，要求撤销离婚证书，恢复其与赵某的婚姻关系。④经法院查实：“该离婚协议确属伪造，离婚当天死者赵某找了一位与王某长相比较相像的女人，再加上赵某与王某当年结婚时用的是第一代身份证，相片上的图像比较模糊，很容易就骗过了婚姻登记部门的工作人员，赵某提供一系列伪造证据骗过民政部门工作人员，取得离婚证书，”然后很顺利与孙某办理了结婚登记。

    案例一中，陈某与胡某显然是事先已经合计好，以离婚来逃避债务。案例二中，赵某前后两个婚姻关系都是经过婚姻登记部门合法登记的，但前一婚姻的解除主要是由于赵某提供虚假资料和民政部门在办理时审查不严所造成的，并不符合法律要求，且双方都存在不同程度的过错，应由赵某与民政部门共同承担责任。而不知情的王某显然并没有任何过错。当然，孙某也是在不知情的情况下与赵某结婚，也没有过错。对于一夫“两妻”这一尴尬问题，根据“两相害取其轻”的原则，应当首先保护王某的合法权益，撤销赵某与王某的离婚证书，恢复赵某与王某的婚姻关系。

    此外，在现实生活中还出现以下情形：一是在拆迁补偿、经济适用房购置等过程中，有的夫妻为达到多得到补偿费用或者多申请住房的目的而假离婚，二是为了逃避计划生育，有的夫妻假借离婚，达到非法生育目的等等，而这种夫妻感情未破裂的离婚恰恰轻而易举地通过了婚姻登记机关的审查。有的双方当事人在拿到了离婚证之后，仍以夫妻名义共同生活在一起。

    对于上述用合法的形式掩盖非法目的的离婚行为，笔者暂且将其称之为“不当离婚行为”，这些规避法律的行为之所以能够得逞，主要原因在于我国现行登记离婚制度的不完善。换句话说，我国现行的离婚程序(特别是离婚登记制度)的法律设计存在明显漏洞或者缺口，给违法行为以可乘之机，让某些人钻了空子。

    二、我国法律关于离婚程序方面的有关规定及其缺陷

    (一)我国《婚姻法》关于离婚程序的有关规定

    在我国，依照《婚姻法》有关规定，离婚分为登记离婚和诉讼离婚两种程序。

    1.登记离婚。登记离婚也称为协议离婚，是指夫妻双方自愿离婚，并达成离婚协议后，经有关部门依法办理离婚手续的离婚方式。我国《婚姻法》第31条规定：“男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题有适当处理时，发给离婚证”。对此，2003年10月1日起施行的《婚姻登记条例》作了更为具体的规定。根据这些规定，登记离婚须具备以下条件：(1)双方须办理过结婚登记，具有合法的配偶身份。(2)双方当事人须具有完全行为能力。(3)双方确实自愿离婚。(4)双方对子女抚养和财产问题已达成协议。夫妻双方就离婚问题达成协议并对子女抚养教育、财产问题等已有适当处理后，还必须依法到婚姻登记机关办理登记手续，取得离婚证，才能解除婚姻关系。根据《婚姻登记条例》的规定，办理登记离婚的程序须经过申请、审查、登记三个步骤。婚姻登记机关经过审查和询问相关情况后，对当事人确属自愿离婚，并已对子女抚养和财产、债务等问题达成一致处理意见的，应当当场予以登记，发给离婚证。

    2.诉讼离婚。诉讼离婚也称为裁判离婚，是指夫妻双方对离婚没有达成协议或双方对子女抚养及财产分割有争议，经人民法院审判、裁决的离婚方式。我国的诉讼离婚通常适用于以下四种情况：一是夫妻一方要求离婚，另一方不同意离婚；二是夫妻双方都同意离婚但对子女抚养和财产处理等问题不能达成协议；三是未依法办理结婚登记而以夫妻名义共同生活且为法律承认的事实婚姻；四是离婚当事人一方或双方为无行为能力或限制行为能力人。根据我国《婚姻法》第32条第1款、第2款规定：“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚”。这一规定包含了诉讼离婚的程序和离婚的法定理由。诉讼离婚的程序包含两个步骤：一是诉讼外有关部门的调解，二是离婚诉讼的具体程序。离婚的诉讼程序包括提起离婚诉讼和受理、调解、判决三个阶段。其中，调解是人民法院审理离婚案件的必经程序。人民法院对于调解无效的离婚案件，则通过判决方式 来解决纠纷。

    (二)我国《婚姻法》关于登记离婚程序规定存在的缺陷

    1.离婚登记程序过于简化

    现行《婚姻登记条例》第11条取消了1994年《婚姻登记管理条例》第14条所要求的“所在单位、村民委员会或者居民委员会出具的介绍信”和第16条“婚姻登记管理机关对当事人的离婚申请进行审查，自受理申请之日起一个月内，对符合离婚条件的，应当予以登记，发给离婚证，注销结婚证”的规定。民政部《婚姻登记工作暂行规范》(2003年9月23日)第47条规定：“离婚登记按照初审—受理—审查—登记(发证)的程序办理。”这样，一方面大大简化了登记离婚的程序和手续，另一方面也降低了协议离婚的成本，⑤使得离婚更加便捷和快速。由于少了有关单位或组织的介入，现在当事人的离婚比过去来得简单快捷，在客观上也造成了草率离婚、“闪电”离婚行为的出现。当然，在法律上，“即使离婚登记后反悔，或因离婚而产生的其他问题，都应由当事人自行承担相应的责任。”⑥

    2.离婚登记审查内容过于简单

    从我国《婚姻法》(修正案)第31条的规定来看，婚姻登记机关在办理离婚登记时所进行的审查只是形式要件审查，无须进行实质要件的审查。但这种形式审查又往往是流于形式的。根据2003年《婚姻登记条例》第13条的规定，在办理离婚登记时，婚姻登记机关只“对离婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。对当事人确属自愿离婚，并已对子女抚养、财产、债务等问题达成一致处理意见的，”婚姻登记机关就当场予以登记，发给离婚证。据此，婚姻登记机关对离婚协议的审查主要是形式审查，而对于当事人感情是否破裂，是什么原因造成感情破裂，离婚协议是否出于真实意愿，有无欺诈、胁迫或重大误解等情形，内容是否公平，离婚后对子女的安排是否符合子女的最佳利益等方面均不作实质审查，在所不问。而这种流于形式审查的离婚登记制度明显存在以下问题：无法审查离婚协议内容的自愿性、合意性和合法性，无法审查当事人是否具有民事行为能力等等。此外，根据2003年《婚姻登记条例》第10条第1款规定：“内地居民自愿离婚的，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。”第13条规定：“婚姻登记机关应当对离婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。对当事人确属自愿离婚，并已对子女抚养、财产、债务等问题达成一致处理意见的，应当当场予以登记，发给离婚证。”根据以上规定，婚姻登记机关在实践操作上，往往将申请、审查，登记三阶段一次性完成，但三阶段工作的一次性完成无法阻止离婚的轻率性，反而造成了离婚的随意性，即一些离婚并非因感情破裂所致或者真正自愿，违背了我国《婚姻法》的立法宗旨，这也正是我国近几年来离婚率居高不下的原因之一。当然，也有一些当事人离婚后又选择“破镜重圆”，说明当时离婚系一时冲动或者过于草率。

    3.在离婚登记时限上没有任何限制

    由于《婚姻登记条例》第13条明确规定对于协议离婚的，婚姻登记机关“应当当场予以办理，发给离婚证。”因此，当事人申请协议离婚可以做到“立等可取”。凡是婚姻登记人员经审查询问后认为符合法定条件的，当场即可办理。甚至出现当天结婚当天离婚，上午结婚下午离婚，从而导致滥用离婚登记的现象层出不穷。其主要原因就在于现行立法取消了协议离婚延缓期(即离婚申请审查期)的规定，对离婚登记的办理时效未作规定。由于离婚条件过于宽松，程序过于简单，使一些感情并未完全破裂的夫妻由于一时冲动而草率离婚，造成不该离婚的离婚了，这不利于家庭的和谐稳定，不利于缓和矛盾，不利于保护妇女和儿童的权益。过去我们称之为草率结婚草率离婚(简称“草结草离”)，现在是闪电结婚闪电离婚(简称“闪婚闪离”)，婚姻关系的稳定性更差。有鉴于此，有的同志指出：“我国是世界上离婚最自由的国家。”⑦

    4.只有结婚无效制度，没有离婚无效和撤销制度

    在我国，婚姻行为包括结婚、离婚与复婚等，婚姻自由包括结婚自由、离婚自由与复婚自由，婚姻登记也分为结婚登记、离婚登记和复婚登记，而无效婚姻与可撤销婚姻制度理所当然地也应当把离婚问题包括在内，但我国法律上目前只有结婚无效和撤销制度，没有离婚无效和撤销制度，这显然是不完整的，也不利于保护当事人中弱势一方的利益。在理论研究方面，学者和实务工作者们对这一问题的研究还不够重视，成果很少。

    5.对意思表示不真实或者弱势一方缺乏法律救济手段

    如前所述，登记离婚的最重要条件是双方确属自愿离婚。即双方当事人意思表示真实、自愿。而缔结离婚协议的当事人具有完全民事行为能力，双方意思表示真实并达成一致是协议有效的前提条件。⑧在实践中，由于种种原因，确有一些当事人在离婚登记时的意思表示是不真实的。如一方或者双方当事人为限制民事行为能力或者无民事行为能力人；当事人一方因受欺诈、胁迫或重大误解而缔结离婚协议；当事人双方恶意通谋欺骗婚姻登记机关所作的虚假意思表示；当事人未亲自到场作出同意离婚的意思表示等。这些情况，如果婚姻登记机关没有或者不能及时发现，就会当场办理离婚登记并发给离婚证书。于是，实践中经常出现夫妻双方共同办理离婚登记不久，一方发现上当受骗后追悔莫及而又无可奈何的情况。因为按照现行《婚姻登记条例》的规定，这一后果应由当事人自己承担责任。而对于此类情形，1994年的《婚姻登记管理条例》第21条曾经规定：“申请婚姻登记的当事人弄虚作假、骗取婚姻登记的，婚姻登记管理机关应当撤销婚姻登记……对离婚的当事人宣布其解除婚姻关系无效并收回离婚证，并对当事人处以200元以下的罚款。”现行《婚姻登记条例》取消了这一规定，但却没有规定受欺骗或者受损害的一方可以通过哪些途径或者手段来寻求法律救济，以保护自己的合法权益。

    6.忽略了对未成年子女利益的保护

    我国现行离婚登记制度忽略了对父母协议离婚中的未成年子女权益保护问题。尽管《婚姻登记条例》中强调“双方对子女抚养和财产问题已达成协议”，对直接抚养子女方、子女抚养费等问题要求必须 在离婚协议中予以明确，但该《条例》既没有要求当事人所达成的有关子女抚养问题的协议必须符合子女的最大利益，有利于子女的健康成长，也没有要求婚姻登记人员对这一协议的内容进行合法性审查，更没有对该协议是否应反映或者考虑未成年子女的愿望作出规定。而在实际操作上，绝大多数父母只考虑他们自己的感情和利益，对子女的利益往往没有认真考虑，更不会征求子女的意见。⑨

    三、国外和我国香港、澳门地区对离婚条件和程序的有关规定及其借鉴

    世界上许多国家和我国香港、澳门地区在允许协议离婚的同时，对协议离婚还做了限制性的规定，以防止轻率离婚。主要体现在以下四个方面：

    1.限制协议离婚的适用范围

    《日本民法典》第764条中对协议离婚的适用范围作了明确的限定：“第738条(禁治产人的婚姻)、第739条(婚姻申报)及第747条(欺诈、胁迫婚姻的撤销)的规定，准用于协议离婚。”此外，其他原因引起的离婚均采用诉讼离婚。

    2.在一定期限内，限制离婚请求权的行使

    即在结婚届满一定期限时，方可申请离婚。例如《法国民法典》第230条第3款规定：“夫妻双方在结婚后6个月内，不得相互同意离婚。”《英国家庭法》第7条第6款规定：“若以申请离婚为目的，则在结婚未满一年时作出的声明无效。”墨西哥民法、荷兰离婚法均规定结婚须满1年后才能提出离婚。我国《澳门民法典》第1630条规定：“结婚逾一年之夫妻，方能申请两愿离婚。”我国《香港婚姻诉讼条例》第12条第(1)款规定：“除第(2)款另有规定外，从结婚之日3年内(以下简称‘指定期间’)，不得向法院提起离婚申请。”第12条第(2)款规定：“如果申请人的境况非常困难，或被告人行为极端恶劣，法院在接获请求时，可以以此为理由，批准在指定期限内提出离婚申请。”

    3.设置离婚考虑期

    即提出离婚申请后须经过一定时间的考虑期后，方可正式进入离婚程序。例如《法国民法典》第231条第2款和第3款分别规定：“如夫妻双方坚持离婚意愿，法官应当指出，他们应在3个月的考虑期限之后重新提出离婚申请。”“如在考虑期限届满后6个月内未重新提出离婚申请，原来的共同离婚申请即失去效力。”《比利时民法典》规定，夫妻双方提出离婚申请后6个月内，必须以同样程序重新提出一次，检察官必须查明当事人在1年内2次明确表示互相同意，并履行了所有法定程序后，才由法院核实后加以批准。奥地利、瑞典规定的考虑期也为6个月。在美国，即使最简单的离婚过程也需要6个月时间。英国要求双方若协议离婚，则从第一次声明之日起，要经过9个月的反省考虑期，才能再次申请离婚。《俄罗斯联邦家庭法典》第19条第3款规定，从提交离婚申请之日起满1个月的，户籍登记机关予以办理离婚登记并发给离婚证明。而巴西等国家则设置了别居为离婚的前置条件，《巴西新民法典》第1574条、第1580条分别规定，夫妻结婚超过1年，在法官面前相互同意的，法官可判决其别居；在判决别居后经过1年，或者能够证明事实别居超过2年的，夫妻一方或者双方均可向法院请求离婚。阿根廷也有类似的规定，所不同的是，申请别居的须结婚2年后，请求裁判离婚的须结婚3年后。1996年的《英国家庭法》第4条第1款规定：“在结婚两周年纪念日之前签发的分居令，到两周年纪念日之后才能转换为本条规定的离婚令。”⑩

    4.双方须无未成年子女

    《俄罗斯联邦家庭法典》第19条第1款规定，没有共同的未成年子女的夫妻协议离婚时，在户籍登记机关办理。有未成年子女者须经诉讼程序离婚。《墨西哥民法典》也要求协议离婚的双方须无共同的未成年子女。

    此外，在德国，根本不承认协议离婚，“即使双方都愿意离婚也要经过法院审查同意，且要求双方分居1年以上才可能申请无争议离婚。如果是一方申请诉讼离婚，则要求分居3年以上，而目前德国立法机关正在设法‘增加离婚的难度’，一旦男方提出离婚，今后他必须将自己收入的一半给前妻。”瑞士的规定与德国一样。(11)《韩国民法典》也规定了协议离婚和判决离婚两种离婚方式。《韩国民法典》第836条第(1)款规定：“协议离婚，经家事法院确认，并根据《关于家族关系登记法》的规定申报而发生效力。”

    从世界有关国家和我国港澳地区对离婚的有关规定可以看出：

    第一，对离婚程序要求比较严格。绝大多数国家和地区对此均持慎重态度。这不仅体现在各国和我国港澳地区法律对离婚的实质要件比较严格，而且还体现在对离婚的程序要件也有严格要求，甚至规定了限制性条件，这有利于从立法上首先堵住缺口和漏洞，不给违法行为以可乘之机。

    第二，特别重视离婚效果。立法上力求做到既保护公民的离婚自由权利，又确保当事人达成的协议符合公平、公正原则，并有利于保护未成年子女的利益。

    第三，以适用司法程序为主。尽管越来越多的国家采用了协议离婚方式，但适用行政程序协议离婚的国家仍然较少，许多国家或适用司法程序的协议离婚，作为与裁判离婚并行的离婚程序，或只承认裁判离婚程序。(12)因为在他们看来，解除身份关系的法律行为对个人、对社会和对国家而言，都具有相当的重要性，只有受过专业训练的法官才可以确认身份关系的解除。这些立法理念和经验值得我们参考和借鉴。

    四、完善我国登记离婚程序的立法建议

    (一)缩小离婚登记的适用范围

    《婚姻登记条例》第12条规定：“办理离婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记机关不予受理：(一)未达成离婚协议的；(二)属于无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的；(三)其结婚登记不是在中国内地办理的。”这一规定意味着，凡是这三种情形之外的其他离婚，均可适用登记离婚程序。笔者认为，该《条例》对可以适用离婚登记的范围规定失之过宽，导致某些当事人轻率离婚，“闪婚闪离”，滥用离婚权。笔者建议参考日本的立法经验，对协议离婚的适用范围作出适当的限制，明确规定离婚登记程序只适用于下列情形：(1)婚姻关系已存续1年以上。(2)无未满10周岁未成年子女的离婚；凡是结婚不满1年者以及有未成年子女者，均须经诉讼程序而离婚。这样规定，一方面是为了防止或减少草率离婚的发生，另一方面是为了保护10周岁以下的未成年子女的利益，减少 因父母离婚对他们带来的伤害和负面影响。

    (二)设立离婚无效制度

    1.设立离婚无效制度的必要性

    所谓离婚无效，是指因违反法定离婚要件，而不产生离婚的法律效力。(13)它包括无效离婚和可撤销离婚两种情形。设立离婚无效制度，一方面是为了规范离婚行为，防止规避法律的离婚行为发生，另一方面也是给制裁各种违法的离婚行为，对违法协议离婚的受害人或者善意一方实施法律救济提供法律依据。

    2.离婚无效制度的立法模式——以日本为例

    (1)日本法律的有关规定

    从日本的立法模式来看，其对于离婚无效所采用的是准用结婚无效的模式。《日本民法典》第749条“离婚规定的准用”规定：“第766条至第769条(离婚的效果)的规定，准用于婚姻的撤销。”首先，关于协议离婚的适用，《日本民法典》第764条(婚姻规定的准用)规定：“第738条(禁治产人的婚姻)、第739条(婚姻申报)及第747条(欺诈、胁迫婚姻的撤销)的规定，准用于协议离婚。”其次，违反离婚登记程序的婚姻无效主要限于未进行离婚申报登记的情形。《日本民法典》第743条(婚姻的撤销)规定：“婚姻，非依第744条至第747条的规定，不得撤销。”其中，第739条(婚姻申报)规定：“(一)婚姻，因按户籍法规定所进行的申报，而发生效力。(二)前款申报，应由当事人双方及二人以上的成年证人，以言词或署名的书面进行。”从日本民法典的上述规定来看，因违反离婚申报程序的离婚行为应为无效。但根据《日本民法典》第742条(婚姻无效)的规定：“……申报只欠缺第739第(二)款所载条件时，婚姻不因此而妨碍其效力。”据此分析，在日本，违反离婚登记程序的婚姻无效主要是指没有进行离婚申报登记的情形，(14)而登记程序要件上的瑕疵并不影响登记的效力。再次，关于离婚无效和撤销的具体情形，除了第739条的规定外，《日本民法典》第747条“欺诈、胁迫婚姻的撤销”规定：“(一)因欺诈、胁迫而结婚者，可以请求法院撤销其婚姻。(二)前款的撤销权，当事人发现其欺诈或可免胁迫后经过3个月或予以追认时，即行消灭。”综上，日本民法典规定的离婚无效和撤销，其法定情形实际上只有以下三种：一是没有进行离婚申报登记的；二是因欺诈而离婚的；三是因受胁迫而离婚的。其中，没有进行离婚申报登记的，属于离婚无效；因欺诈、胁迫离婚的，属于可撤销婚姻。(15)由此可见，日本民法对于离婚无效和撤销采用的是准用结婚无效和撤销的规定。

    (2)我国立法应采用的模式

    就我国而言，目前我国《婚姻法》、《民事诉讼法》和有关《婚姻法》的司法解释均没有关于离婚无效的规定，但离婚无效与结婚无效均属于婚姻无效范畴，具有相同性质，因此，在现行法律条件下，离婚无效或撤销原则上可以准用结婚无效或撤销的规定。将来立法时，如果离婚无效的具体情形在结婚无效中如果已有对应条款，则可借鉴日本的立法模式，采用准用婚姻无效的立法形式；如果不能直接准用，则应采取直接规定离婚无效具体情形的立法形式。(16)

    3.离婚无效原因和划分标准及其具体情形的认定

    (1)离婚无效原因。需要指出的是，离婚无效与撤销的具体情形(原因)与婚姻(结婚)无效与撤销的原因有重大区别，不能混为一谈。依照我国《婚姻法》第10条的规定，结婚无效的主要原因是当事人违反了结婚的实质要件，如重婚、有禁止结婚的亲属关系、未达法定婚龄等等，不符合结婚实质要件的婚姻行为，在法律后果上就是无效婚姻；而离婚是对合法婚姻关系的解除，一般不涉及婚姻的实质要件合法与否的问题，而主要涉及当事人的离婚意愿和离婚程序问题。(17)笔者认为，认定离婚行为是否无效，主要应当审查当事人离婚是否违背其真实意愿，离婚程序是否违法。最关键的是要抓住“双方确实自愿离婚”这一核心条件。

    (2)离婚无效的划分标准。关于离婚是否无效或撤销的划分标准，一般来说，是以违反公共利益的严重程度为标准的。在理论上，通常所说的婚姻无效包括绝对无效和相对无效两种。无效婚姻属于绝对无效，可撤销婚姻属于相对无效。而划分离婚无效的标准，可以参照结婚无效和撤销的划分标准，即以是否属于严重危害公共利益作为划分离婚绝对无效和相对无效(离婚无效与撤销)的标准。(18)对于违反离婚程序情节恶劣、后果严重的，可视为严重危害社会公共利益(如雇请假配偶冒名顶替离婚的)；对于仅仅侵害当事人个人权利，违背其离婚意愿而离婚的，可以作为可撤销离婚认定和处理。如因受胁迫而离婚的，可作为可撤销离婚认定和处理。如果因无效离婚而给善意一方当事人造成严重精神伤害的，法律应当赋予受害人一方可以要求对方给予精神损害赔偿的权利。

    (3)离婚无效的具体情形。关于离婚无效或撤销的具体情形，有同志研究分析，从司法实践来看，涉及离婚是否无效或撤销的情形主要有以下10种：1)他人或冒名顶替领取离婚证的；2)无民事行为能力人协议离婚的；3)严重违反离婚程序，或者弄虚作假离婚的；4)胁迫离婚的；5)被欺骗(或被欺诈)离婚的；6)夫妻双方通谋虚假离婚的；7)夫妻双方与婚姻登记机关共同通谋虚假离婚的；8)违反离婚限制条件而离婚的；9)违反公序良俗而离婚的；10)心中保留和意思错误而离婚的。(19)夏吟兰教授依据《民法通则》的相关规定分析认为，可以根据《民法通则》规定的民事行为无效具体情形来认定协议离婚无效的情形，包括：1)主体不适格；2)意思表示有瑕疵；3)当事人双方通谋欺骗婚姻登记机关，或提供虚假证明的。凡属以上情形，则离婚登记无效。(20)

    笔者认为，离婚无效或撤销的法定情形可以规定为以下几个方面：(1)因受胁迫而离婚的；(2)因受欺诈而离婚的；(3)因误解而离婚的；(4)与无行为能力人、限制行为能力人协议离婚的；(5)违反离婚程序，在一方当事人不知情的情况下，通过违法手段办理离婚登记的。包括冒名登记离婚、一方当事人与婚姻登记机关相互串通而单方办理离婚登记的，等等。其中，前三类为离婚撤销的情形，后两类为离婚无效的情形。在理论上，对于因受欺诈和因误解而离婚的是否可以作为离婚无效的法定情形是有争议的。有的同志认为这些情形不能作为离婚无效处理。(21)但笔者认为，因受欺诈等而离婚的，是一方当事人隐瞒真实情况或告知对方虚假情况，使对方陷 于错误认识而与之离婚的违法行为。从表面上看，当事人解除婚姻关系的意思表示是一致的，但从本质上看，由于一方当事人的欺诈行为导致了对方当事人陷于错误的认识，并对今后的婚姻选择作出了错误的判断和决定，从而作出了愿意与对方离婚的错误的意思表示。这一系列错误使当事人的行为违反了我国《民法通则》规定的诚实信用原则和《婚姻法》关于离婚登记须“男女双方自愿”的规定，使善意一方当事人的身份利益等权益遭受损害。如果法律不予以救济，对受欺诈一方(弱者一方)是不公平的，也违背了婚姻家庭立法的宗旨。至于通谋离婚、虚假离婚，属于当事人双方自愿离婚(不论何种原因和动机)，双方离婚的意思表示是真实的，不能成为离婚无效或撤销的原因，其法律后果应由当事人自己承担。对于以离婚为手段，骗取公共利益的(如在拆迁补偿、经济适用房购置等过程中，为达到多得补偿费或多申请住房的目的而假离婚)，可以直接宣告骗取的公共利益无效，或者依法追缴或者依法制裁即可，也不能作为离婚无效处理。

    4.关于离婚无效适用的诉讼程序

    (1)关于离婚无效诉讼程序的不同主张。关于离婚无效适用的诉讼程序，我国《婚姻法》和《民事诉讼法》均没有规定，我国大陆地区学者还未展开深入研究，我国台湾地区学者中则有着不同的主张。多数学者主张应适用或准用婚姻无效或撤销之规定。如台湾地区学者陈棋炎教授认为：“民事诉讼法”没有离婚无效和撤销离婚之诉讼规定，则应适用婚姻无效和撤销婚姻之诉的有关规定。(22)戴炎辉教授、史尚宽教授认为应(可)准用婚姻无效、撤销诉讼之规定。(23)但也有少数学者主张应适用民法总则关于民事行为无效或撤销的规定。如高凤仙教授认为：“因当事人之错误：被欺诈；被胁迫而离婚等，可适用“民法”第92条之规定。”(24)在我国大陆地区，前述夏吟兰教授的观点似与台湾地区高凤仙教授很相似，认为应适用《民法通则》关于民事行为无效的规定。(25)而王礼仁法官则认为可以准用结婚无效或撤销的规定。(26)笔者认为夏教授和王法官的观点没有根本性的冲突，因为结婚或者离婚行为均为民事行为，但从可操作性角度考虑，笔者更赞成后者的观点。因为离婚无效与结婚无效均属于婚姻无效范畴，两者性质相同，且《婚姻法》和相关条例的规定比《民法通则》的规定更为具体，建议我国未来立法可以参考日本的规定，规定离婚无效和撤销可以准用结婚无效或撤销的规定。

    (2)关于离婚无效或撤销的宣告机关。如前所述，在现行法律条件下，离婚无效或撤销原则上可以准用结婚无效或撤销的规定。离婚无效原则上由人民法院宣告；离婚撤销，应由婚姻登记机关和人民法院分别行使。

    根据1980年《婚姻法》的精神和1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》的规定，婚姻无效和可撤销的程序为两个，即行政程序和诉讼程序，有权确认婚姻无效的机关是婚姻登记机关和人民法院。而2003年10月1日起施行的《婚姻登记条例》则取消了婚姻登记机关确认婚姻无效的行政程序的规定。依照最高人民法院《婚姻法若干问题解释(一)》第10条的规定，在我国，确认婚姻无效的机关只能是人民法院。换言之，我国现在实行的是依诉讼程序宣告婚姻无效的法律制度，作为行政单位的婚姻登记机关则不享有此项职权。而婚姻登记机关只能对符合《婚姻登记条例》第9条规定条件的因胁迫结婚(离婚)的进行撤销。

    (3)离婚无效或撤销的申请人。无效离婚的请求权人可以是当事人、利害关系人、近亲属和婚姻登记机关。对于可撤销离婚，则应由婚姻关系当事人本人提出申请，第三人无权提出请求撤销他人的离婚行为。

    (4)申请宣告离婚无效或撤销的期限

    首先，申请宣告离婚无效或撤销的期限应与申请婚姻无效或撤销的期限有所区别。因为两者的法律后果不同，结婚的撤销一般不具有溯及既往的效力(结婚的无效例外)，而离婚的撤销则具有溯及既往的效力。(27)如果当事人一方或双方在宣告离婚无效或撤销前已经再婚，则须在宣告离婚无效或撤销后重新办理离婚登记，或者诉讼离婚，否则构成重婚。即在当事人再婚的情况下，其前婚之离婚的撤销具有溯及力，从而导致重婚发生，而我国法律明确规定重婚是不受法律保护的，这对善意的后婚配偶一方十分不利。

    其次，对于离婚无效或撤销的申请期限应当明确规定，且不能太长。根据我国《婚姻法》第11条规定：受胁迫一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起1年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起1年内提出。考虑到法律后果的不同，建议立法上将申请撤销离婚的具体期限规定为6个月内为宜。

    (三)设立离婚考虑期制度

    与1994年颁布的《婚姻登记管理条例》相比，2003年的《婚姻登记条例》淡化了婚姻登记的行政管理色彩，突出了民事登记的特征，推进了我国登记离婚程序的现代化进程。(28)具体而言，我国现行婚姻立法取消原《婚姻登记管理条例》第16条中关于1个月的协议离婚延缓期(即离婚登记审查期)的规定(且这只是上限，但未规定下限)，实行当场办理离婚手续的做法，且不再对离婚协议进行实质审查，这从一方面看，反映了我国婚姻登记制度价值的变化和离婚登记立法理念上的变化，强调个人意思自治和“自己决定权”，但从另一方面来看，这不利于家庭的和谐稳定，也可能对妇女、儿童等弱势群体的权益保障产生不利影响。“现行法律制度对离婚登记的时限没有明确要求，不利于缓和当事人之间的矛盾，而离婚程序过于简化，容易使当事人忽视婚姻双方的责任。”(29)笔者认为，离婚虽然是当事人的私事，按照我国法律，当事人完全享有意思自治和离婚自由权，法律应当充分尊重公民的私权。但由于离婚本身不仅仅牵涉到当事人自身，在有的离婚纠纷案件中还涉及子女、他人和社会的利益。对待离婚问题，不应采取随意和轻率的态度，而应当认真慎重考虑。在我国，在宪法和法律的范围内，任何自由都不可能是绝对的自由，而只能是在法律限度内的相对自由。(30)我们在重视和尊重当事人意思自治，保护其离婚自由权的同时，也不能忽略维护家庭中弱势一方的权益保护，更不能忽略未成年子女的利益，以避免造成权利保护和利益均衡上的新的不平等。

    从国外情况来看，如前所述，有一些国家法律规定在结婚届满一定期限时方可申 请离婚，并且设置了离婚考虑期。例如法国规定公民在结婚后6个月内不得离婚，如在6个月后共同申请离婚的，还要有3个月的考虑期。我国香港地区对禁止提出离婚的期限甚至规定为3年，多数国家对离婚考虑期规定为6个月。笔者建议参考国外和我国香港等地区的立法经验，明确规定以下内容：

    1.设立离婚与结婚之间的时间限制。明确规定结婚后须达到一定期限后(如1年)才能提出离婚。

    2.规定提出离婚后须经过一定考虑等待期限后才能批准离婚。目前，我国实体法中没有规定离婚考虑期，但我国《民事诉讼法》第11条第7款规定：“判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。”这一规定中的“6个月内”尽管没有被称之为“离婚考虑期”，但在客观上却起到了离婚考虑期的实际作用。美中不足的是，这一规定仅适用于诉讼离婚，笔者建议应当扩大到登记离婚，并在《婚姻法》或《民法典》中做出明确规定。具体建议如下：对于禁止提出离婚的年限，可以规定为结婚后1年内；对于离婚考虑期，以3至6个月为宜。这一段时间也可以称为“冷静期”或者“等待期”。目的是给当事人提供一个情感矛盾的缓冲期，使他们慎重考虑清楚，防止轻率离婚，“闪婚闪离”，减少离婚随意性、冲动性和盲目性所产生的不良后果。同时，也有利于婚姻登记机关认真审查，作出正确和准确的判断。

    此外，还可以借鉴国外立法经验，在我国立法上设立别居制度(包括协议别居和裁判别居制度)，(31)明确规定别居期间的财产实行分别财产制，并对别居期间的夫妻人身关系、父母子女关系作出相应的规定。

    (四)设立离婚公示制度

    有的同志提出增设离婚公示制度。理由是：由于登记离婚协议中常有非法目的，因此，设立登记离婚的公示有助于利用社会力量来监督当事人，同时也有助于排斥假离婚和具有胁迫性的离婚。笔者也赞成这一建议，但进一步认为此举的推出须慎重。因为笔者曾经提出要建立结婚宣誓和结婚公告制度，(32)有的同志赞成，但也有同志强烈反对，认为“结婚要宣誓要公告，专家操的心太多了。”(33)而事实上有的地方政府已经推行了结婚宣誓制度，(34)但何时推出公告制度，这一问题比较复杂，需要一个过程。笔者仍然坚持认为这二个制度的推出有其积极意义，这并不是要运用公权力干涉公民私权，而是为了从法律上维护当事人的合法权益。特别是结婚公告制度，一方面可以增加结婚审查的效力，发挥社会对婚姻成立的监督作用，另一方面促进当事人认真慎重对待结婚问题，防止草率结婚等行为的发生。这对于离婚公告问题也是具有同样的意义，可以减少“不当离婚”行为的发生。但从总体上说，这应当选择合适的时机。要考虑到国情民意、风俗习惯、民族文化和法律传统等因素。同时，离婚公示制度的推出应与结婚公示制度的推出相配套，甚至后者要先行一步，否则执行起来可能有一定阻力。为此，可以在一定地区和范围内先进行试点，取得成功经验后再进行全面推广和铺开。

    (五)赋予人民法院对转移财产、逃避债务行为的撤销权

    在司法实践中，常常出现债务人为了逃避债务，以离婚为由，故意放弃其在婚姻关系存续期间的所有共同财产，而向其配偶和子女或者其他人无偿转让财产，这一行为势必影响债务人债务的按时履行，在客观上会给债权人造成损害，因此，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。建议立法上明确规定：对于以逃避债务的离婚协议，当事人提出异议的，人民法院依法有权撤销。即人民法院对于夫妻双方通过离婚协议转移财产，逃避债务的行为，可以通过判决将双方婚姻关系存续期间的共有财产恢复至离婚前共有状态，或者依法追缴或者依法制裁，以保护债权人的合法利益。

    此外，从关口前移的角度来看，还需要不断提高婚姻登记员队伍的法律素质和责任意识。从总体上说，我国婚姻登记机关工作人员的法律专业素养和水平还有待于提高，个别工作人员对立法精神、立法意图和民事法律知识的理解与把握有时还不够到位，这样势必影响执行法律的准确性和效果。因此，要进一步加强婚姻登记员队伍的业务培训，使他们能够熟悉相关法律法规，熟练掌握业务技能，不断提高婚姻登记员队伍的法律素质和责任意识，切实把好婚姻登记关。同时，对于婚姻登记人员的离婚审查过程中滥用职权、玩忽职守等造成离婚登记无效的，除应宣告离婚登记无效外，还应对负有责任的婚姻登记人员给予相应的处分。目前这方面的法律责任缺位的情况应当通过完善立法予以改变。

    收稿日期：2011－08－18

    注释：

    ①燃燃：《婚姻病了？》，《海峡都市报》2011年6月21日。

    ②钟倩：《同学们：婚姻不是跳槽》，《海峡都市报》2011年7月1日。

    ③包华斌：《谈现行登记离婚制度的弊端及其完善构建》，fjfy.chinacourt.org，福建法院网，2011年7月10日访问。

    ④麻鹏国：《一夫“两妻”面临的尴尬》，chinacourt.org，中国法院网，2011年7月10日访问。

    ⑤张伟：《转型期婚姻家庭法律问题研究》，法律出版社2010年版，第237页。

    ⑥夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第120页。

    ⑦王礼仁：《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》，人民法院出版社2009年版，第174页。

    ⑧夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第124页。

    ⑨夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第123－124页。

    ⑩蒋月等译：《英国婚姻家庭制定法选集》，法律出版社2008年版，第231页。

    (11)张伟：《转型期婚姻家庭法律问题研究》，法律出版社2010年版，第241页。

    (12)夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第123－124页。

    (13)王礼仁：《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》，人民法院出版社2009年版，第512页。

    (14)王礼仁：《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》，人民法院出版社2009年版，第553页。

    (15)同注(14)，第553－554页。

    (16)同注(14)，第554页。

    (17)同注(14)，第550页。

    (18)王礼仁：《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》，人民法院出版社2009年版，第552页。

    (19)王礼仁：《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》，人民法院出版社2009年 版，第512页。

    (20)夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第128页。

    (21)同注(19)，第550－551页。

    (22)陈棋炎、黄宗乐、郭振恭：《民法亲属新论》，三民书局2002年版，第207－208页。

    (23)戴炎辉、戴东雄：《亲属法》，顺清文化事业有限公司2002年版，第263页；史尚宽：《亲属法论》，荣泰印书馆股份有限公司2000年版，第419页。

    (24)高凤仙：《亲属法理论与实务》，五南图书有限公司2000年版，第184页。

    (25)夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第128页。

    (26)王礼仁：《婚姻诉讼前沿理论与审判实务》，人民法院出版社2009年版，第548页。

    (27)同注(26)，第549页。

    (28)夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第116－117页。

    (29)张伟：《转型期婚姻家庭法律问题研究》，法律出版社2010年版，第238页。

    (30)夏吟兰：《离婚自由与限制论》，中国政法大学出版社2007年版，第116页。

离婚以后篇6

一、当代假离婚现状

(一)什么是假离婚

“假离婚”就是婚姻当事人双方为了共同或各自的目的，约定暂时离婚，等达到目的后再复婚的行为。毕业论文假离婚的违法性，就是婚姻当事人串通一气，弄虚作假，共同故意欺骗政府婚姻登记机关或法院。当前传统的计划经济体制向社会主义市场经济体制转变的过程中，家庭的伦理道德也发生了变化，出现了喜忧参半的局面，婚姻的严肃性也受到了冲击，出现了草结草离的现象，假离婚现象也不断增多。延边大学家庭法律咨询所成立两年来共受理了278件离婚案件的咨询，其中假离婚案件的受害者就有12位，占整个离婚案件的4.3％。但是，这个数字本身远远不能说明假离婚的现状，因为大多数假离婚当事人还没有引起婚姻纠纷。因此，没法正确估计假离婚的完整数字。

(二)假离婚的特征

第一，当事人中总有一方或双方并不具有离婚的真实意志。夫妻之间就解除婚姻关系达成协议是双方自愿离婚的必要条件，离婚的合意必须是完全真实的，而不是出于其他目的所作的虚伪表示。离婚的合意必须是自愿决定的，而不是受对方或第三人欺诈、胁迫而造成的，然而假离婚与之相反，它并不表示双方离婚的真实的内在意志。第二，双方当事人一定有对婚姻登记机关或人民法院的欺骗行为。假离婚的双方当事人为了达到假离婚的目的，向婚姻登记机关或法院提供虚假的离婚理由和事实，从而违背了婚姻登记机关或人民法院的有关规章制度，给有关部门的工作带来了不应有的麻烦。

(三)假离婚的种类

现阶段的假离婚，按不同的标准有不同的分类：硕士论文从程序而言，可分为在婚姻登记机关进行的假离婚登记和在人民法院达成的假离婚协议。从目的而言，一种是婚姻当事人中的一方欺骗另一方，通过假离婚达到真实的目的，另一种是夫妻双方通过假离婚的-T--~，来达到他们的共同目的。

现阶段我们延边地区最常见的假离婚有如下几种情况：

第一，为了子女的户口而假离婚。医学论文城市男性与农村女性结婚或者两个不同地方的人结婚的家庭中往往存在这种现象。按照现有的政策，子女的户口一般随母亲，因此，为了给孩子落城市户口，男女双方达成离婚协议，孩子由男方抚养，等孩子的户口落到城市户口之后再去复婚。

第二，为了分房而假离婚。现在的分房政策以男方为主，而且带有福利性质，女性只有当户主的时候，才能和男性享有同等的分房待遇，因此有些夫妻假离婚，等到女方分到房子之后再去复婚。

第三，为了规避债务而假离婚。根据中国婚姻法的规定，夫妻婚姻关系存续期间所得财产为夫妻共同财产，夫妻对共同财产有平等的处分权。婚姻关系存续期间为共同生活所负的债务以共同财产偿还，以各人名义所负债务以个人财产偿还。因此，婚姻关系存续期间不管男方还是女方只要是为了共同生活所欠债务都要用共同财产去偿还；因此有些人为了逃避债务先行离婚，协议家庭所有财产都归无债务的一方所有，等到债权人不再向债务人讨债或者诉讼时效过去之后复婚。

第四，为了出国而假离婚。为了出国而假离婚虽然不是首先在延边诞生，但它可以说是延边地区假离婚当中的一大特征，整个延边地区假离婚中的80％以上是为了出国而假离婚的。1992年中韩建交之后，这种现象有增无减。同样的语言、文化及风俗习惯对韩国与延边人之间的交往带来了方便，出国无门的法制观察人把中韩国际结婚当作出国的唯一门路，其中大多数为实际结婚，婚后或者在中国或者在韩国一起生活，但是把中韩涉外婚姻当作出国跳板的人也不乏其例。1999年延边州近3000名妇女和韩国男性结了婚，其中35％以上是离婚女性，其中有很多假离婚女性。1999年韩国汉城家庭法院受理的57件中韩涉外离婚中，56件是韩国男性原告由于中国女性到韩国之后，根本没进夫家门或没有任何理由离家出走而提出来的。由此我们可以看出其中不乏为出国挣钱而假离婚的人。

二、引起假离婚的原因

现阶段，我国婚姻纠纷中之所以存在假离婚现象是因为社会经济、文化乃至国民素质等诸因素在特定情况下共同作用的结果，其原因可谓错综复杂，有主观的，也有客观的；有社会的，也有个人的。具体的说主要有：

(一)经济的原因

目前，我国还处在社会主义初级阶段，经济不发达，人们的生活水平还不富裕，改革开放之后实行的市场经济体制还不完善，各种政策不配套，新旧体制转换的过程中出现了新旧思想观念的相互碰撞。特别是市场经济的开放使家庭与社会的联系更加便捷，受社会思潮的影响更加直接。因而在婚姻家庭领域里，出现了很多美好的和值得发扬光大的现象，但是也出现了拜金主义、实用主义、功利主义、个人主义的现象，有些人为了经济利益不择手段，只顾个人利益，不关心社会整体利益和他人利益。可以说，为工作调动、分房、规避债务、出国挣钱等原因假离婚的现象就是这种偏差的思想观念的直接反映。

(二)法制的原因

目前，我国已经建立了许多有关婚姻家庭的法律、法规，但是违法、犯法的行为仍屡见不鲜。职称论文首先，法律规定不健全、可操作性不强。1994年颁布的《姻登记管理条例》第二十五条规定，当事人弄虚作假骗取离婚登记的，婚姻登记管理机关应当撤销离婚登记，收回离婚证。但是这一规定只适用于假离婚之后双方都未再行结婚的情况，只要当事人当中有一方已经再婚，只能承认它的离婚效力。另外，也缺少具体配套的实施条例，缺乏实用性和可操作性，致使一些人很容易钻法律的“空子”，以假离婚形式达到个人的某种目的。其次，普法滞后。“法盲”依然大量存在，不知假离婚在离婚的法律程序上是不存在的。离婚双方当事人之间，不论出自什么目的，都是自愿就解除夫妻之间的婚姻关系达成协议，表示自愿离婚，骗取了离婚证或离婚调解书。因此，产生的后果，双方当事人自己负责。

(三)社会环境的影响

我们都希望婚姻应该是健康、和睦和安定的，希望离婚现象少一些。但是不可能以好坏来简单评价离婚现象，全面评价离婚现象，我们也会发现离婚对解除当事人之间的虐待与歧视，建立自尊自信、和平宁静、保证婚姻质量等方面具有积极后果。就因为有这样的优点，社会承认离婚，大多数人容纳离婚现象。因此一些人就利用社会的这种越来越宽容的态度，用假离婚的方式达到自己的某种目的。对家庭：伦理道德方面的缺乏教育与有些媒体的误导，以及用假离婚达到某种目的的人，不受任何惩罚的先例都对假离婚现象的增加起一定的影响。

三、如何减少和处理假离婚现象

假离婚是对离婚自由的滥用，因此，我们要通过各种手段严格控制假离婚现象。减少和防止假离婚现象的根本对策，是加快我国经济的发展，提高全民的物质生活和精神生活的水平，缩短与发达国家的差距，消灭城乡差别。目前应加强下列几项工作。

(一)大力进行普法教育与人生观教育

电视、广播、报纸等各种新闻媒体要发挥主渠道作用，大力宣传婚姻法与其他法律知识、使广大群众学会运用法律手段维护自己的合法权益，在宣传幸福家庭的健康婚姻的同时，也要曝光假离婚引起的悲剧，给那些盲目追求物质享受，把离婚当作儿戏的人敲响警钟。另外，工会、共青团、妇联以及各企事业单位要认真进行人生观、价值观、婚姻家庭观的教育，坚决抵制拜金主义、个人主义、性解放、性自由的道德垃圾，教育人们尽夫妻义务、尽对子女的抚养义务和对老人的赡养义务，以便于巩固和加强婚姻家庭关系。

(二)进一步加强婚姻登记机关和法院的有关工作

离婚不仅关系到当事人的人身和财产关系，而且也关系到子女的抚养教育和整个社会的婚姻家庭秩序，因此，每一个人都应该严肃认真地对待离婚问题，特别要加强婚姻登记机关和人民法院的工作，建立一支道德修养和业务能力最强的工作队伍，对他们进行专业培训和管理，使他们严格依照婚姻法和婚姻登记办法的有关规定去进行登记与审判工作，及时发现和处理假离婚现象。另外，应将当事人的欺骗行为向其工作单位或有关机关反映，并建议给予党纪、政纪处分；触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。

(三)进一步健全协议离婚的法律法规

第一，建议设立一定期限的“考虑期”。对申请协议离婚的当事人设置30—60天的考虑期限，对考虑期过后继续坚持离婚申请的当事人，婚姻登记机关才可批准离婚登记。其目的主要是给当事人一个冷静地反思、自我审查的机会，以免意气用事。婚姻登记机关也可利用这个时间做好必要的审查工作，做到严肃、慎重。当事人的自我反思与政府机关的审查会有效地防止，以协议离婚方式达到某种目的的假离婚发生。

第二，规定登记机关审查监督的具体内容。英语论文婚姻登记机关要牢牢地把握好审查一关，才能减少和防止假离婚的发生。审查的内容，首先不仅包括夫妻间是否感情确已破裂的实质内容，而且也包括离婚当事人双方是否确实为双方真实离婚的真实性的审查。其次，要进行必要的调查工作。对当事人提供的证明材料有疑义或协议内容显失公平的时候，应对证明材料的来源、双方的收入、财产状况以及子女状况等进行调查、核实工作，审查的重点应放在离婚协议的真实性上。这样才能公平合理地解决纠纷，保护当事人的利益，防止与避免有些人以假离婚方式达到某种目的。

第三，建立更加完善的离婚无效制度。协议离婚制度是建立在当事人自身主观意志基础上的，因而就给某些别有用心的人逃避法律提供了可乘之机，因而出现一方当事人欺骗另一方当事人或双方合谋欺骗登记机关的假离婚现象。1994年规定的“婚姻登记管理条例”二十五条虽有解除婚姻关系无效的规定，但是缺乏可操作性。应建立更加完善的离婚无效制度，以利于保护假离婚案件的受害人的利益。

总之，由于社会和个人的多种原因，假离婚现象不可能在非常短的时期内消灭，因此，我们要正视这种现状，采取各种综合措施，防止和减少假离婚现象的发生，提高我们整个社会的婚姻质量，完善我国的婚姻家庭制度。

参考文献：

1．巫昌祯主编：《盎昏姻与继承法学》，中国政法大学出版社，1998年1月出版。

2．张伟、周亦杨：《怎样打婚姻家庭官司》，河海大学出版社，1995年出版。

离婚以后篇7

【关 键 词】：诉讼离婚 原则 程序 离婚诉权

一、诉讼离婚的概念

诉讼离婚，又称裁判离婚，是指夫妻双方对离婚、离婚后子女抚养或遗产分割等问题不能达成协议，由一方向人民法院，人民法院依诉讼程序审理后，调解或判决解除婚姻关系的法律制度。我国的诉讼离婚适用于：1、夫妻一方要求离婚，另一方不同意离婚的；2、夫妻双方都愿意离婚，但在子女抚养、财产分割不能达成协议的；3、未依法办理结婚登记而以夫妻名义共同生活且为法律承认的事实婚姻。

二、诉讼离婚的法律原则

离婚诉讼的目的在于解除婚姻关系，而能否解除婚姻关系的关键在于是否具备判决离婚的法定事由。因此法定离婚是一方当事人提起离婚诉讼请求解除婚姻关系的理由和人民法院审理离婚案件据以决定是否准予离婚的依据。婚姻法第32条第2款规定，人民法院审理离婚案件时，应当进行调解，；如果感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。因此，夫妻感情是否破裂，是我国法院判决离婚或不离婚的原则。并且在该条第3款列举了准予离婚的具体情形，从而确立了抽象概括与具体列举相结合的例示主义的判决离婚标准。即使提出离婚的一方有过错，只要具备离婚的法定事由，人民法院也应当判决准予离婚。根据《婚姻法》第32条的规定和最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》的规定，有下列情形之一经调解无效的应视为感情确已破裂：1、重婚或有配偶者与他人同居的；2、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；3、有、吸毒等恶习屡教不改的；4、因感情不和分居已满二年的；5、一方患有法定禁止结婚的疾病，或一方有生理缺陷或其他原因不能发生的，且难以治愈的；6、婚前缺乏了解而草率结婚，婚后未建立起夫妻感情而难以共同生活的；7、婚前隐瞒了精神病，婚后经治不愈，或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚，或一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈的；8、双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的；9、因感情不和，经人民法院判决不准离婚又分居满1年，互不履行夫妻义务的；10、一方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方离婚，或者过错方离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，经人民法院判决不准离婚后，过错方又离婚，确无和好可能的；11、一方被依法判处长期徒刑，或其违法犯罪行为严重伤害夫妻感情的；12、一方宣告失踪另一方提出离婚诉讼的；13、因其他原因导致夫妻感情确已破裂的。

三、诉讼离婚的程序

1、管辖。依照我国《民事诉讼法》和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》，公民提起离婚诉讼，原则上应由被告住所地人民法院管辖；但被告离开住所地超过1年的，由原告住所地人民法院管辖；双方离开住所地超过1年的，由被告经常住所地人民法院管辖；没有经常居住地的由原告时居住地人民法院管辖；被告不在中华人民共和国领域内居住、下落不明或宣告失踪、被劳动教养或者被监禁的，由原告住所地或者经常居住地人民法院管辖；双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖；

离婚以后篇8

 

关键词：涉美婚姻；法律思考；比较研究

 

中美婚姻法律制度的差异，中美不同的历史文化背景，势必对缔结涉美婚姻产生障碍，许多法律层面的实务性问题需要认真把握。

一、中美法律关于结婚规定之异同

(一)结婚条件的异同

美国1970年通过的《统一结婚离婚法》(uniform marriage and divorce act)规定，英语论文 结婚必须具备以下条件：第一，必须是当事人的真实意思表示。如果一方由于无智力或智力不健全，或由于酒精、毒品或其他致人麻醉的物质的作用而没有能力表示同意，或一方是在暴力或胁迫下，或在有关婚姻的重大问题上受到欺骗的情况下，所缔结的婚姻无效。第二，结婚必须达到法定婚龄。年满l8周岁可以结婚。年满16周岁的未成年人，获得其父母或监护人或法庭的许可后，也可以结婚。第三，结婚的三种禁止条件：①一方尚未离婚的，禁止结婚；②直系血亲之间、兄妹或姐弟之间禁止结婚；③伯父、叔父、舅父与侄女、外甥女之间或姑母、姨母与侄子、外甥之间禁止结婚。除此之外，美国许多州还规定了其他禁止结婚的条件，主要包括：同性不得结婚；堂(表)兄妹之间、堂(表)姐弟之间不得结婚；直系姻亲之间不得结婚；患有性病者不得结婚等。

我国《婚姻法》规定结婚必须具备三个条件：第一，结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。这一条与美国法律规定基本相似，体现了婚姻自由的立法精神。第二，结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁。晚婚晚育应予鼓励。这一条比美国法律规定的结婚年龄要晚一些，符合中国控制人口过快增长的国情。第三，禁止条件：①直系血亲和三代以内旁系血亲不得结婚。②患有医学上认为不应当结婚的疾病的人不得结婚。这比美国法律规定更加宽泛、更加完备，充分考虑了优生优育的立法原则。

(二)结婚程序的异同

美国《统一结婚离婚法》规定，结婚必须经过法定程序。①结婚申请。②结婚批准。③结婚准备期与结婚批准有效期，该法第204条规定，除法庭命令自签字时起即生效的情况之外，在本州内结婚的批准在签字之日起三天后开始生效，有效期为180天。即当事人必须在结婚申请获得批准以后的第3天到第183天这一期间内举行结婚仪式，否则须重新办理结婚登记。④举行结婚仪式，该法第206条规定，举行结婚仪式的方式多种多样，但不得采取私人性质的结婚仪式。也就是说，结婚的男女须在牧师等神职人员、法官或政府官员面前依法举行婚礼。

我国《婚姻法》第八条规定，要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。相对美国法律规定而言。我国法定的结婚程序相对简单，既不需要结婚准备期与结婚批准有效期，举行结婚仪式也不是必经的法定程序。

(三)无效婚姻和可撤销婚姻的异同

美国《统一结婚离婚法》规定，下列四种情形宣告婚姻无效：第一，非真实意思表示的婚姻；第二，一方有性生理缺陷的婚姻；第三，一方或双方未达到法定婚龄的婚姻；第四，属于法律禁止结婚的婚姻。另外，美国法律还规定虚假婚姻为无效婚姻。虚假婚姻多数发生在移民领域，即美国之外的公民欲通过与美国公民结婚而移民美国。美国法律规定了两种可撤销婚姻的状况：一方精神或身体不健全的婚姻；一方受胁迫的婚姻。

我国《婚姻法》规定，以下四种情形婚姻无效：重婚的；有禁止结婚的亲属关系的；婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；未到法定婚龄的。没有虚假婚姻属无效婚姻的规定。关于可撤销婚姻，我国《婚姻法》规定，因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。因此，中国可撤销婚姻的情况限于受胁迫一种，性无能及拒绝性生活不能成为婚姻可撤销的法定理由，仅作为认定夫妻感情是否破裂的参考依据。

二、中美法律关于离婚规定之异同

(一)离婚理由的异同。美国<统一结婚离婚法》

将“婚姻关系无可挽回的破裂”这一无过错理由作为离婚的唯一理由。留学生论文 但到目前大多数州实行的是有过错与无过多相结合的离婚制度。美国法律规定了三种无过错离婚理由：第一，分居。指婚姻当事人依法解除同居义务但仍然保持婚姻关系的法律制度。第二，不和谐。指当事人达到不可能维持正常的同居生活以及婚姻关系。第三，婚姻关系无可挽回的破裂。

一般指婚姻双方因无法协商的差异而造成破裂，导致不能恢复的程度。规定了四种有过错离婚理由：通奸；虐待；遗弃；其他各种离婚理由，如重婚、不人道、乱伦、有罪判决、酗酒、吸毒、恶疾等。

我国《婚姻法》三十二条规定，有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：重婚或有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；有、吸毒等恶习屡教不改的；因感情不和分居满二年的；其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。同时，还对现役军人离婚、女方怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内的离婚作出了特别规定。

这些规定符合我国国情，体现了有过错离婚理由与无过错离婚理由相结合的立法精神。

(二)离婚程序的异同。在美国，离婚必须通过法庭进行，不能从婚姻登记管理机关办理离婚登记手续，即使双方一致同意离婚，也要法庭裁判。美国法院一般只有在无过错离婚的案例中，才适用调解程序，但对于涉及子女监护和探视问题，一般都进行调解。美国法律规定了离婚抗辩制度，所谓离婚抗辩，又称离婚的限制或阻却离婚的事由，指一方配偶即使有离婚理由，但他方也有一定的事由存在，法院应据此理由不准离婚，也被称作被告在离婚诉讼中有权提出抗辩，以阻止离婚的判决。

我国法律规定解除婚姻关系的途径有两种：协议登记离婚与单方诉讼离婚。对于离婚合意的双方当事人，可以到一方户口所有地的婚姻登记管理机关申请离婚登记，不必到法院办理。第二种途径，是适用于一方不同意离婚而一方坚持离婚的当事人之间，可以通过一方向法院提起离婚诉讼的方式解除婚姻关系。与美国婚姻家庭法相比，我国离婚程序显得简洁而具有原则性和灵活性，但法条规定比较抽象，操作更多依赖最高人民法院的司法解释。

(三)离婚后果的异同。美国法律大体规定了四个方面的离婚后果。第一，身份上的后果：主要包括再婚的自由、姓氏的变更和子女的监护。关于子女监护，<统一结婚离婚法》第402条规定，法院应使有关监护权的决定符合子女的最大利益，要考虑的因素有：父母一方或双方在监护问题上的愿望；子女在监护人选问题上的愿望；子女与父母一方或双方，其兄弟姐妹及其他对子女最大利益有影响的人相互之间的作用和关系；子女对家庭、学校和居住地的适应；所有有关监护关系者身心健康状况。第二，财产上的后果。主要是对财产的分割、扶养费的给付等。关于共同财产的分割，法律规定，结婚后双方获得的所有财产均为共同财产，双方对共同财产均享有不可分割的一半利益。同时，美国广泛实施婚前财产协议，几乎所有的州均允许夫妻双方在离婚前就财产处理自行达成协议并签署相关协议书，内容包括共同财产如何分配、债务债权的承担等，但离婚协议须经法院审查批准后方能生效。关于一方对另一方的扶养，《统一结婚离婚法》规定，在离婚诉讼或在扶养费诉讼中，只要发现当事人一方离婚后，财产拥有情况不足以维持其合理的生活需要，并且因抚养子女原因不能工作或即使工作也不能达到上述需要就可以判令有能力支付的另一方履行扶养义务，扶养费的数额根据具体的因素考虑。第三，离婚损害赔偿。《统一结婚离婚法》没有离婚损害赔偿制度规定，一些州的损害赔偿制度是通过判例的形式体现的。第四，子女抚养。美国法律规定，父母在离婚时就子女抚养费达成的协议，必须符合法律规定，不可自行约定，否则法院不予认定。如何确定抚养费的数额，《统一结婚离婚法》规定要考虑的因素包括：子女的经济来源；监护父母的经济来源；婚姻解除前子女的生活水平；子女的身体和感情状况以及受教育所需要的费用；没有监护权的父或母的经济来源及其生活需要等。

我国《婚姻法》第三十六条规定，父母与子女的关系，不因父母离婚而消除，离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。这就明确规定了离婚后子女的身份后果。法律尽管没有明确规定离婚双方之间的身份后果，但在司法实践中，离婚双方从离婚之日起就有了再婚的自由。关于财产上的后果，《婚姻法》第三十九条及相关司法解释规定，夫妻关系存续期间取得的共同财产一般一人一半，这一点，与美国相关法律规定的原则基本一致。

关于一方对另一方的经济给付，法律规定了两种情形：其一是经济补偿，《婚姻法》第四十条规定：夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿；其二是经济帮助，《婚姻法》第四十二条规定：离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方商议；协议不成时，由人民法院判决。这一规定虽然是经济帮助，但与“扶养”概念显然不同。《婚姻法》三十六条规定，离婚后父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。根据相关法律，离婚后对子女产生的民事责任依然有连带赔偿的责任。最高人民法院的司法解释规定，子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，一般可按其月总收入的20％至30％的比例支付。这一规定为离婚家庭的子女特别是未成年子女的生活提供了制度保证。

三、缔结涉美婚姻需要着重考虑的几个问题

通过对中美婚姻法的比较，笔者认为，尽管中美婚姻制度有许多共同点，但差异显而易见，而这些差异源于不同的文化传统、不同的社会制度、不同的宗教背景，如果形成冲突，往往难以调和。因此，缔结涉美婚姻应着重考虑以下问题。

(一)心理预期与现实反差。俗话说，婚姻不是儿戏，涉外婚姻更应慎重。有些人特别是女性对缔结涉外尤其是涉美婚姻相当期待，把和美国人结婚与幸福快乐等同起来，有的甚至当着炫耀的资本，带有明显的功利色彩。事实上，相对国内婚姻而言，涉美婚姻的不确定性更高。这主要是缺乏共同的文化传统，双方在语言、习俗、信仰等方面存在较大差异，很难获得认同感和归宿感，倘若不能逾越这些障碍，就会发现与美国人结婚并非自己想象的那样美好，心理预期与客观现实就会产生落差，其结果必然是身心疲惫，原来盼望的婚姻很可能会在痛苦中结束。

(二)国籍和永久居住权。本文前面谈到，美国法律规定虚假婚姻为无效婚姻，而虚假婚姻主要是针对涉外婚姻而言的，目的是限制美国之外的公民通过与美国公民结婚移民美国。美国移民法案规定，美国之外的公民如果想通过婚姻移民美国，必须在美国居住相当长的时间，一般要求两年以上。这里有两种情况：第一，有的人与美国人结婚只是一种手段，目的是为了拿到签证或绿卡，到美国深造或定居，其结果往往事与愿违。第二，有的人与美国人结婚，本身并没有移民美国的故意，但由于方方面面的原因，国籍和永久居住权问题迟迟不能解决，导致长时间的两地分居，婚姻基础势必动摇。同样的，美国人通过婚姻到中国定居也存在这样的问题。

(三)缔结婚姻的程序。我国法律规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。工作总结 因此，第一，如果可能，尽量在国内办理结婚手续。第二，如果在美国办理结婚手续，要注意几个关键问题：①既要熟悉美国《统一结婚离婚法》关于结婚方面的规定，又要掌握结婚对象所在的州的特殊规定。②申请结婚时，要按照美国法律的要求，提供齐全的资料，防止申请受阻。③尽量在结婚批准有效期举行婚礼，避免重新申请带来麻烦。④一定要通过公众场合举行正式婚礼，以获得法律的确认和保护。第三，无论在国内或是在美国办理结婚手续，最好举行婚前财产公证，签订婚后财产分配与处理协议，这也是保护自身权益的有效方式。

(四)离婚风险的承担。权威部门统计表明，涉美婚姻离婚风险较高，这既有前面提到的心理预期难以实现的问题，也有对方存在严重过错的问题，还有很重要的一点，就是美国法律对离婚的规定过于简单，即法院确认离婚的唯一条件为婚姻已无可挽回地破裂。这就出现了两个方面的问题：一是离婚随时可能发生；二是离婚存在风险。第一，定居美国的婚姻双方当事人不能协议离婚，因为美国法律规定，婚姻的解除必须采用诉讼离婚的方式，不承认诉讼外的协议离婚，所以离婚必须到法院判决。第二，由于适用法律不同及管辖权争议等原因，某些当事人离婚可能会困难重重。我国法律规定，中华人民共和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律，案件管辖适用“原告就被告”原则：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。”这就说明，如果涉美离婚案件一旦由美国法院管辖，且对方不予配合时，就有可能成为马拉松式的离婚诉讼。第三，财产调查受到限制，执行希望十分渺茫，财产分割难以落实，夫妻扶养义务多数为空头支票。第四，子女监护和抚养问题难以协调，特别是在离婚后一方回国定居的情况下，这一问题尤其突出。无论子女判给哪一方，都可能出现这样的结果：有监护权的一方经济负担沉重，而另一方的探视权将会受到损害。如果出现上述情况，建议当事人寻求专门咨询机构或有此专长的资深律师提供帮助。

参考文献：

[1]编写委员会．婚姻家庭与社会法[m]．北京：中国法制出版社，2005．

[2]编写委员会．婚姻司法解释kg,~l指南[m]．北京：中国法制出版社，2006，5．

离婚以后篇9

新《婚姻登记条例》颁布施行将近1年，全省办理婚姻登记580421对，其中办理离婚登记32611对，比去年增加7751对，离婚率占全省人口的千分之1.55，远低于去年全国千分之2.1.但广州、韶关、湛江等地区的离婚登记人数呈现不同程度的上涨。

昨日，广州市民政局社会事务处助理调研员罗瑞群向记者透露，新婚姻登记条例实施后，2003年10月到2004年3月，广州市办理离婚登记4996对，与上年同期的2168对相比，离婚登记增长了2.3倍。

建议增加“试离婚”阶段

对一些地区离婚人数上升的现象，有广东省婚姻家庭建设协会理事会代表表示，因为离婚手续简化，既不要开证明，1个月的调解期也不再成为离婚的必经程序，那些因为生活小事而互相赌气闹离婚的夫妻不再有冷却期，只须提供户口簿、身份证、结婚证和离婚协议书，就可予以办理。但不少当事人办理离婚登记后，冷静下来又后悔莫及。

因此，该代表建议采取“试离婚”的对策，也就是说前往登记处申请离婚登记到正式离婚之间最好存在一个自愿分居阶段。在当事人前往登记处申请离婚，登记员将按照正式离婚那样来处理双方的关系、财产和子女等问题，只是不办理离婚手续而已。在自愿分居阶段，双方可以更加冷静、客观地重新思考自己提出离婚或拒绝离婚的理由，或许会作出新的选择，更愿意为下一步选择付出相应的代价。

建议改条例处罚假离婚

一些多年来从事婚姻登记工作的代表指出，离婚容易了，借离婚达成某种个人目的的夫妻也多起来。有的人以离婚来逃避计划生育，更有人以离婚达成出境的目的。

假离婚问题在社会上已造成不良影响，但目前国家却没有相关的法律约束、制裁他们。因此，代表们建议今后在修改《婚姻登记条例》时，应增加对假离婚现象的处罚。

声明替证明诚信受考验

离婚以后篇10

[关键词] 离婚；夫妻扶养义务；离婚协议；延续

【中图分类号】 D92【文献标识码】 A【文章编号】 1007-4244（2014）06-045-2

离婚扶养制度是指离婚后配偶中弱势(即经济陷入困难)一方，对有能力提供援助的另一方，可以请求某种形式的援助的法律制度。根据我国现行《婚姻法》第四十二条规定明确了离婚后夫妻扶养义务延续的法律依据，同时这一提示性规定，符合我国传统的婚居方式，对我国人民法院依法解决大部分离婚妇女无住房的实际困难，具有较大的现实意义。但是与国外离婚扶养制度的内涵相比，我国离婚扶养制度(离婚经济帮助制度)是中国式带有离婚扶养性质的离婚救济制度，是极其有限的“扶养”。其与离婚损害赔偿制度、家务劳动补偿制度相互补充，共同构成我国离婚救济制度的有机体系。

离婚扶养制度在国外经历了从《汉谟拉比法典》的“离婚费”、教会法的别居制度到带有过错赔偿性质的扶养，再到破裂主义离婚前提下的扶扶养这样一个较长的发展演变过程。我国离婚扶养制度直到清末才从国外立法中借鉴过来，经历了从1911年《大清民律草案》规定的与“生计程度相当之赔偿”、1930年南京国民政府《民法亲属编》规定的“赡养费“"，到革命根据地时期立法规定的“生活费”、“赡养费”、“维持生存所需”、“帮助生活”等，再到1980年《婚姻法》的“经济帮助”及现行《婚姻法》规定的“住房帮助"这一近百年的发展历程。虽然我国现行立法措词用的是“帮助”，但是，我们不能把离婚扶养义务定性为道义上的责任，它应该是一种法定义务，是夫妻扶养义务的部分延续。

一、离婚扶养制度的一般理论

（一）离婚扶养制度的含义

离婚扶养制度是指离婚后配偶中弱势(即经济陷入困难)一方，对有能力提供援助的另一方，可以请求某种形式的援助的法律制度。根据新修订后的《婚姻法》第二十条及四十二条的立法精神，夫妻间的扶养义务可以理解为：1.夫妻扶养义务首先是一项法定义务，属于生活保持义务，具有法律上的强制性；2.夫妻扶养义务是双向的，夫或妻都有扶养对方的法定义务，也都有要求对方扶养自己的法定权利；3.夫妻扶养义务是夫妻缔结婚姻所当然产生的一项法定义务，只要有婚姻产生，就有夫妻扶养义务的存在，它因婚姻关系的缔结而产生，也随着婚姻关系的结束而终结。

离婚后扶养有广义和狭义之分。广义的离婚后扶养包括“救扶养”和“补偿性扶养”。救扶养是指夫妻一方在离婚后陷入经济困难而他方又有能力提供援助的情况下，后者对前者所承担的援助义务。救扶养主要有给付金钱生活费(或扶养费)和提供住房、家庭生活用品两种救助形式，其中给付金钱是各国所采用的主要形式。补偿性扶养是指在夫妻一方为对方接受专门的职业教育或取得某一行业的营业执照做出贡献，并且对方接受教育或取得执照过程中，或完成教育或取得执照后不久，夫妻双方随即离婚的情况下，接受教育或取得执照的一方对贡献方所承担的补偿义务，其中狭义的离婚后扶养仅指救扶养。

（二）离婚扶养制度的伦理基础

对于扶养制度，从善恶的性质分析，扶养行为虽然对扶养义务人是一种恶，但它是一种必要的恶。扶养义务人为受扶养人提供扶养，虽然作出自我牺牲，自己的利益受到损害，但受扶养人因扶养义务人提供扶养获得的利益以及社会整体因扶养义务人提供扶养获得的利益要比扶养义务人失去的利益要大，符合社会最大利益净余额原则，是道德的，本质上也是一种善；从人性基础看，扶养行为是一种利他害己的伦理行为，这种行为的原动力既有同情心，也有报恩心；从道德价值方面看，一方面，扶养行为作为一种由社会中某些成员履行帮助无力自存者义务的行为，满足了无力自存者的生存需要，保障了无力自存者的基本权利，符合基本权利完全平等原则，体现了社会公正价值[]；另一方面，扶养行为体现了善待无力自存者、爱无力自存者以及把无力自存者当人看的价值，是一种符合人道主义的行为。可见，扶养制度具有浓厚的伦理基础。离婚是夫妻双方缔结婚姻关系的产物，因而夫妻间离婚后的扶养义务作为夫妻间扶养义务的延伸亦是如此。

（三）离婚扶养制度的现实意义

离婚后扶养制度，其价值体现在保护夫妻双方人格上的平等、财产上的公平，以及在实现离婚自由权利的基础上获得公平保障的可期待性，是法律与司法公平正义的体现，也是构建社会和谐秩序的保障。

首先，离婚后扶养制度有效维护婚姻弱者利益，保障当事人离婚自由，体现法律的人文关怀。索乌坦在其著名的《新论》中说过：“法律的目的是创造一个稳定的、可以理解的行动结构，在这个结构中个人能够执行其计划并多少意识到可能产生的结果。”因此，法律有必要对当事人离婚后的生活作出妥善安排，通过离婚后扶养费给付或住房居住保障，可以保障弱势一方当事人的合理经济需要，能更彻底地打消人们对离婚可能造成经济困难的顾虑，以切实贯彻离婚自由精神，维护当事人各方的合法权益，同此类矛盾进一步尖锐化。固这既实现了离婚后扶养制度的法律价值，也充分体现了法律的人文主义关怀。

其次，离婚后扶养制度切实弥补离婚财产分割的不足，体现法律公平与公正。所得共同制较之更有利于保护夫妻弱势一方的财产利益，但对夫妻强势一方故意隐匿、转移财产而另一方无法举证的情形也束手无策，致使当事人的婚姻期待利益无以实现，其基于婚姻关系而进行投资等纯财产利益受到损失。而离婚后扶养制度却正可以弥补财产分割中的不足，矫正财产分割中可能存在的显性或隐性不公，为投入家务劳动而渴望回报的期待利益进行补偿，为弱势一方提供更趋公平合理的法律救济。

最后，离婚后扶养制度增强人们的婚姻家庭责任意识，预防和减少草率离婚，维护社会和谐秩序。法律就是秩序，有好的法律才有好的秩序。我们要构建和谐社会就要为有良好的社会秩序提供好的法律保障。建立离婚后扶养制度，使得经济地位较高一方当事人在离婚后仍在一定程度上承担对原配偶的经济责任，对社会角度而言，一方面，离婚后扶养制度有利于增强人们的婚姻责任感，预防和减少草率离婚，起到稳定婚姻和巩固家庭的功能[]；它引导人们在追求自我价值的同时兼顾婚姻家庭的共同利益，防止为实现自身自由无视配偶的权益，促使提出离婚处于经济强势的一方当事人付出相应的经济代价。另一方面，离婚后扶养制度在很大程度上为缺乏责任感草率离婚者设置了障碍，引导当事人慎重对待婚姻家庭，更多地致力于维护现存的婚姻关系。国家庭是社会的最小单位。婚姻关系的稳固意味着家庭的和睦，从而使社会秩序得到了巩固，为和谐社会的构建起到

相当积极的作用。

二、我国《婚姻法》对离婚扶养制度的定性

在我国关于离婚夫妻扶养制度的理论有很多，主要有Carol Rogerson教授在DevelopingSpousal Support Guidelines in Canada一文中提到的惩罚性离婚扶养理论、补偿性离婚扶养理论、修复性离婚扶养理论、基本社会义务离婚扶养理论[]，以及张学军博士在《论离婚后的扶养立法》中提出的夫妻扶养义务不履行离婚扶养理论。多数学者认为我国离婚扶养制度的性质应为夫妻扶养义务的部分延续的救扶养。

我国现行《婚姻法》只用了一条(第42条)、再辅之以司法解释中的一条(《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(一)》第27条)来规定离婚扶养制度的内容，这和其他国家有着很大的差别。《德国民法典》、《俄罗斯联邦家庭法典》等都用专门的章节规定离婚扶养的具体内容，英美国家也在成文法中对请求主体、请求条件、给付方式、判决参考因素、变更、终止等情况作具体规定，判例在司法实践中的援引自不必说。相比之下，我国立法关于经济帮助的规定过于原则和笼统，自身存在理论不足，导致在司法实践中适用较少，这也是我国学者呼吁学习和借鉴国外的离婚扶养制度的原因所在。

近代西方国家实行过错离婚主义，离婚扶养费作为对过错方的惩罚，只有过错方才承担扶养费支付义务，无过错方才有权利获得扶养费。此时的扶养费给付虽然带有赔偿性质，但仍规定为一种法定义务。如美国法认为“离婚后对原配偶的扶养被认为是夫妻间扶养义务的延续”。自此，为了更好的保护离婚后弱势一方的利益，“夫妻间扶养义务的延续"这一观点为许多国家所接受。

离婚扶养仅仅是夫妻扶养义务的部分延续，是特定条件下的离婚后的扶养义务，与婚姻关系存续期间的夫妻扶养有明显的区别：1.产生的时期不同。前者发生在夫妻离婚后；后者发生在婚姻关系存续期间。2.扶养的内容不同。前者仅限于物质上的帮助；后者应包括物质、生活和精神等方面。3.产生的原因和条件不同。前者源于因离婚一方生活困难，另一方又有能力提供帮助；后者源于合法婚姻本质属性的要求，是无条件的。4.法律效力不同。前者属于酌定效力，由当事人协商，当事人协商不成，则由法院判定；后者属于法定效力。

三、离婚后扶养协议问题

对离婚后扶养制度作了种种规定之后，还应看到，婚姻家庭领域毕竟属于社会生活中私的领域，应该将维护当事人意思自治的原则贯彻其中。基于此，大凡有相关规范的国家均允许配偶双方约定离婚后扶养费的数额及支付方式。但是，配偶双方关于离婚后扶养的协议内容必须公平，否则便于其具备法律约束力有碍。例如，从理论上讲，请求对方支付离婚后扶养费是弱势配偶方的权利，当然是可以放弃的。可是，如果该放弃将会危及其生存，或者危及其所监护的子女的生活质量，或者将危及其他第三人的利益，那么其放弃行为无效。正因为如此，大多数国家的相关法律均规定，离婚后扶养协议必须经过家庭法官或有权机关审查之后，方能得以正式生效。由此可见这样的规定是恰当的，离婚后扶养制度的设置毕竟事关权利配偶方的基本生存需要，若是能任由当事人因一时之冲动而放弃，将是对该制度应有价值的极大耗损和浪费，同时也将会给和谐社会的构建带来较大隐患。因而，建议我国于此时给予必要干预。

四、总结

我国的离婚扶养是一种救扶养，离婚扶养义务是夫妻扶养义务的部分延续，其为离婚救济体系的主要组成部分。而离婚后扶养与家务劳动补偿、离婚财产分割、离婚损害赔偿法律制度在不同时代、不同法律体制下的表现各有不同。四者的关系表现为既相互融合、相互吸收，又各自独立。部分国家婚姻法对这四项制度是分别加以规定的，如我国。这四项制度的立法目的是相似的，主要为救济因离婚造成的离婚当事人权利和利益上的缺失，保障他们离婚后的生活。从各项制度本身来说，四项制度从不同的角度保障离婚后当事人的生活，在制度运行方式上具有各自的特点。

参考文献:

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