三方协议合同范文10篇

三方协议合同范文篇1

近期，河南省洛阳市高新技术产业开发区人民法院受理了某银行起诉借款保证保险合同纠纷案件二百余件，除部分借款人及时清偿了借款，原告撤诉的外，部分案件已经审结，宣判后，当事人均服判不上诉。

这类案件的简要案情是：银行、保险公司和汽车经销商三方先签订协议，银行为汽车经销商确定的购车人贷款，保险公司提供90%的保证保险,受益人是银行，汽车经销商提供10％的连带责任担保。购车人将车抵押给保险公司，并连续投保四种财产险。后借款人未如约足额按期还款，银行状诉借款人、保险公司和汽车经销商。

由于我国法律法规对保证保险的法律性质未作明确界定，理论界对此亦各执一词，有的认为是保证保险合同式合同双方当事人依据保险法的规定而成立的保险合同，与其他民事合同之间不存在主从关系，应适用保险法是以调整（即“保险说”）；有的认为保证保险合同不同于财产保险，其受益人并非投保人，财产保险的法律法规不能调整该险种涉及的三方当事人之间形成的法律关系，应使用担保法予以调整（即“保证说”）；有的认为保证保险是由保险人为投保人向被保险人提供担保的保险，其实质是保险人对债权人的一种担保行为，应适用担保法的有关规定来调整（即“混合说”）。审判实践中我们发现，上述“保险说”、“保证说”都不能完全解决实践中遇到的问题，而“混合说”虽然比较接近实践，但亦不够全面。笔者认为，审理保证保险合同纠纷案件，应当首先适用保险法的规定，保险法没有规定的，使用担保法的规定，亦即既适用保险法的规定，又适用担保法的规定，这样，才有利于纠纷的解决，达到法律效果的社会效果的统一。

对于审判实践中遇到的问题，我们的做法是这样的：

一、关于案由和多种法律关系能否合并审理问题。

起诉时确定案由为“借款合同纠纷”，笔者认为本案包含法律关系较多，主要纠纷在于借款和保证保险。因此，案由确定为“借款保证保险合同纠纷”，能够比较准确的反映案件争议的本质。本案中，借款合同、保证保险合同虽然都是独立的合同，且涉及当事人较多，但是原告基于三方协议的约定，一并起诉来院，笔者认为可以合并审理。那种认为借款合同与保险合同各自独立，应当分别审理的意见不仅不利于纠纷的及时解决，也增加了当事人的诉累，浪费了审判资源，也得不到当事人的认同，因而在实践中是有害的。

二、关于诉讼主体。

中国人民保险公司改制后企业分立，洛阳分公司营业部更名为中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，原公司营业部的业务由新公司承担。

在这批案件中，有的合同的签订人虽然是中国银行洛阳分行，但具体实施者是西工支行，诉权也由西工支行使，保险公司和汽车经销商对此均无异议。市保险公司所签合同，也由老城支公司具体实施，原告对此亦无异议，法庭审理中当事人对对方的主体资格亦无争议。此外，已经生效的洛阳市中级人民法院（2003）洛民初字第135号民事判决和河南省高级人民法院（2004）豫法民二终字第133号民事判决均对这一事实予以确认。因此这一问题不影响诉讼的进行。

三、关于对保证保险的法律性质的认识。

最高人民法院在（1999）经监字第266号复函中解释说：“保证保险是由保险人为投保人向被保险人（即债权人）提供担保的保险。当投保人不能履行与被保险人签订合同所规定的义务，给被保险人造成经济损失时，由保险人按照对投保险是保险人开办的一个险种，其实质是保险人对债权人的一种担保行为。”据此，银行在借款人没有按照借款合同的约定履行还款义务时，有权要求保险公司按照其与借款人达成的保证保险合同约定，承担代为补偿的责任。

四、关于保险公司辩解意见的认识。

1、关于“银行未履行出险通知义务，维护保险标的安全义务，危险增加通知义务，督促投保人在合同期限内不间断投保四个险种义务，保险人的保险责任免除。”笔者认为，首先，中国保险监督管理委员会（1999）16号给最高人民法院的关于保证保险合同纠纷案的复函中说：“保证保险合同的当事人是债务人和保险人，债权人一般不是保证保险合同的当事人，可以作为合同的第三人（受益人）。”本案中借款人与保险公司签订的《汽车消费贷款保证保险单》为格式合同，合同背面所附的合同条款，为第三人即被保险人银行设定了“出险通知义务”、“及时催交欠款并做好记录义务”、“督促投保人在合同期限内不间断地对贷款所购车辆投保四种车险义务”等。根据《中华人民共和国保险法》第十八条的规定，保险合同中免责条款未经特别提示告知的，该条款不生效。保险公司没有向法庭提供证据证明其在为第三人设定义务及第三人不履行该义务时保险人免责的约定已向第三人明确提示，该约定也未得到第三人的认可，因而对第三人没有约束力。其次，“催交欠款”和“督促投保”两项义务，在三方协议中约定由汽车经销商承担。根据特别约定优于格式合同的惯例，银行没有此义务。再次，三方协议约定借款人连续三个月不能还贷即视为保险事故发生，银行已以对帐单的形式逐月通知了保险公司，应视为银行履行了通知义务。此外，由于保险公司对银行的保证保险责任不能免除，三方协议第六条中约定的由汽车经销商承担银行损失的条件并未成就。保险公司此辩解理由不足，不予采纳。

2、关于“保险人依据法定解除权，已通知投保人解除合同，又向被保险人送达了《丧失权益通知书》，保险人不再承担已解除的合同义务。”笔者认为，投保人没有依约连续投保车损、三责、盗抢、自燃四个财产险，保险公司按约定通知其解除合同不违反法律规定。但保证保险合同是在投保人借款人、保险公司、银行三者之间建立的保证保险法律关系，且保证保险费用是一次性交纳，保险期限为三年，无须连续投保。财产险的四个险种的保险合同的解除不能必然解除保证保险合同。且投保人违约与保险事故发生是同一法律事实，也正是保险人向被保险人承担担保责任的开始。保证保险合同和其他四个财产险的保险合同并非同一概念，不应混同。保险公司此辩解理由不足，不予采纳。

3、关于“此笔债权具有强制执行效力，具有排除当事人诉权的效果，原告行使诉权不当”。笔者认为，直接申请强制执行的债权文书，应是公证机关赋于强制执行效力的其他债权文书。该债权应当是数额确定、没有争议、并业经公证机关公证，明确可以强制执行的债权。而本案中借款合同当事人虽在合同中约定可以强制执行，但因本案债权并非数额确定的、无须通过诉讼查明的债权，且无公证机关的公证。原告有权选择救济手段，向人民法院起诉并无不当。保险公司此辩解没有事实和法律依据，不予采纳。

4、关于“原告未索赔而直接起诉，侵害了保险公司的核定权”。笔者认为，被告保险公司自己向法庭提供的证据《对中行再次索赔的复函》中说:“合同终止以后，合同中的权利义务全部归于消灭，贵行再次索赔，没有合同依据和法律依据。”说明保险公司已明确表示拒赔，银行提起诉讼并无不当。保险公司此辩解理由不足，不予采纳。

5、关于“此笔债权已经转移给中国信达资产管理中心郑州办事处，原告已无诉权”。经法庭查证，原告虽曾与中国信达资产管理中心郑州办事处协商转移债权事宜，但该协议并未形成和生效，原告仍有诉权。保险公司此辩解证据不足，不予采纳。

6、关于“三方协议不是金钱债权合同，不能产生实体权利和义务，银行不能据此实现实体权利，对保险公司也不产生实体义务”。笔者认为，三方协议是各方当事人分别签订、建立借款合同、保险合同、购车合同和保证保险法律关系的基础，对各方当事人在合作中的权利义务约定明确。正是有了三方协议，投保人才在保险公司投保了五个险种，保险公司才得以获取了金钱利益。协议对保险公司、汽车经销商承担责任的方式、比例和先后顺序也作了约定。这些约定均涉及当事人的实体权利和义务。保险公司此辩解理由不足，不予采纳。

7、关于“原告对债务人已经履行的债务部分没有诉权”，在原告起诉的这一批案件中，汽车经销商为少数债务人垫付了一部分借款，债权人的这一部分债权已经实现，原告对经销商已垫付的债务部分没有诉权。保险公司此辩解有理，予以采纳。

五、关于适用的法律法规。

笔者认为，审理有关保证保险的纠纷案件，在目前尚无具体司法解释可依的情况下，应当按照最高人民法院《关于审理保险合同纠纷案件若干问题的意见》征求意见稿中的意见，在审理保证保险合同纠纷时，首先适用保险法的规定，保险法没有规定的，适用担保法的规定。因为这些案件包含了借款合同、购车合同、财产保险合同、保证保险合同、三方合作协议等诸多法律关系，在调整各方当事人纠纷时，还应当适用合同法、民法通则、民诉法，参照的法规有最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》、最高人民法院（1999）经监字第266号复函、中国保监会（1999）第16号复函、中国人民银行的《汽车消费贷款管理办法》。

六、判决理由

三方协议合同范文篇2

住所地：

法定代表人：

乙方：**金仕达计算机有限公司

住所地：

法定代表人：

甲乙双方经过友好协商，本着相互信任，真诚合作的原则，就乙方向甲方提供证券营业部合作申购系统达成以下协议，双方共同遵守。

甲方营业部依据本协议与乙方（或乙方分公司）单独签定确认书，每确认书与本协议构成一份完整的合同，本协议对甲乙双方均具有约束力。

第一章协议标的

乙方负责向甲方提供以下产品

营业部合作申购系统

营业部合作申购系统开发费8000元/营业部

人民币大写：捌仟元整

双方责任

一、甲方责任

1、按乙方要求提供合同2、所规定的软件产品所需的硬件设备3、及硬件环境，4、并有责任为乙方提供便利的工作条件。

5、有责任为乙方的实施工作进行内部各部门、各营业部的协调，6、调动相关资源，7、配合乙方按进度完成项目实施。有责任按乙方要求与相关第三方沟通。

8、按乙方所提供的相关软件的操作手册进行操作，9、以确保系统运行安全可靠。

10、按具体合同11、所规定的付款方式进行付款及按期交纳技术支持费用。

12、按照合同13、的约定履行收货义务并按照约定的验收标14、准及程序切15、实履行验收义务。

二、乙方责任

1、按合同2、规定的内容提供相关软件产品及相应的技术文档。

3、有责任对甲方相关人员进行管理、操作、使用及技术培训。

4、若有需要，5、有责任协助甲方与相关第三方沟通。

6、若有需要，7、有责任协助甲方完成与项目有关的各种设备8、和系统软件的准备9、工作。

10、负责对甲方长期的技术支持及售后服11、务。

第三章付款方式

一、付款方式

本合同涉及的软件产品及服务实施完毕，一次申购业务完成一周后的三日内一次性支付协议的全部金额即8000元整给乙方。

协议中的费用由营业部单独支付，但甲方总部应对其营业部的付款责任承担连带责任。

第四章逾期责任

一、甲方应按合同约定支付价款，逾期支付超过10天的，甲方应按迟延付款金额的万分之四/每日向乙方支付违约金。

二、如因乙方的原因造成不能按合同期限完成实施，超过10天的，乙方按迟延一日支付合同金额万分之四向甲方支付违约金，但承担额不超过合同金额的5%。

第五章版权

一、对乙方提供的技术资料，甲方应负责保密并保证以本合同约定的方式使用，甲方的此项责任并不因本合同的终止及无效而解除。

二、乙方对合同涉及的软件产品及相关文档拥有独立版权。甲方不得许可第三方使用或作他用，并不得向第三方公开及转让。

三、甲方不得自行复制、仿制相关软件产品，并不得使用于本合同未涉及的其它地点。

四、甲方不得对软件自行修改，对修改后软件的使用效果乙方不作质量保证，并且甲方亦不得向任何第三方提供修改后的版本。

第6章验收

一、甲方应在系统实施完毕后一周内进行验收。若甲方届时未提出拒绝验收的合理理由，则视为甲方已验收合格。

验收标准：验收的内容及功能以乙方提供的手册为准。（见附件）

第七章售后服务和技术支持

一、乙方承诺对甲方提供7*24小时不间断电话技术支持服务。

二、当出现电话技术支持及远程维护所不能解决的交易系统重大事故时，乙方相应技术支持人员应当在最短时间内进行现场处理。

三、若甲方将来改用或增用第三方产品，乙方应提供必要的支持。甲方改用第三方产品时，本合同即终止。

四、如因证券主管机关或交易所变更交易规则或数据接口，在甲方按时支付合同价款及维护费的情况下，乙方应保证在规定的最后期限前完成对乙方软件产品的修改。

五、对于甲方在使用乙方相关软件产品过程中产生的个性化需求及由此产生的定制化开发要求，甲方应向乙方售后服务机构提出。乙方应及时给以评估和答复，必要时另行立项开发。

六、从协议涉及的软件产品投入使用之日起，相关服务及维护溶于柜台系统，但因甲方自身原因造成系统不能正常运行，要求乙方提供服务，乙方所产生的费用由甲方承担。

第八章其它事项

一、本协议自甲乙双方代表人签字并加盖公章之日起生效。

二、本协议的修改、变更应通过书面形式，并经协议双方代表人签字并加盖公章后生效。

本合同一式四份，双方各持两份，本协议的附件为本协议的有效组成部分。

甲方：光大证券有限责任公司乙方：**金仕达计算机有限公司

（盖章）（盖章）

三方协议合同范文篇3

关键词:劳务派遣法律关系劳务派遣单位用工单位被派遣劳动者

劳务派遣法律关系是在劳务派遣单位、用工单位和被派遣劳动者三方之间形成的法律关系,这种法律关系在逻辑上可以划分为三个双边法律关系:劳务派遣单位与用工单位之间的法律关系,劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的法律关系和用工单位与被派遣劳动者之间的法律关系。这三个双边法律关系彼此之间存在着紧密联系,因此,研究劳务派遣法律关系,不仅要分析和研究分解后的三个双边法律关系,更重要的是将劳务派遣法律关系作为一个完整的多边法律关系进行分析和研究。

一、传统劳动法律关系的变异:双边法律关系的分析

(一)不完全的劳动合同关系

1.劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的法律关系:法定化的劳动合同关系

在劳务派遣法律关系中,劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的关系被法律规定为劳动合同关系,两者之间的法律关系可以称为“法定化的劳动合同关系”,该劳动合同关系与传统的劳动合同关系比较,缺少实际意义上劳动合同的内容。根据《劳动合同法》的规定,劳务派遣单位与被派遣劳动者之间签订的劳动合同中不仅“应当载明本法第17条规定的事项”(即劳动合同的必备条款)还“应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况”。这项规定表明该劳动合同所涉及的内容已经不完全是劳务派遣单位与被派遣劳动者两者之间的权利义务关系,还包括了用工单位的情况,用工单位是“实际的用人单位”。《劳动合同法》将劳动合同关系限定在劳务派遣单位和被派遣劳动者之间,明确了劳务派遣单位为被派遣劳动者的“法定用人单位”。因此,法律意义上的劳动合同关系存在于劳务派遣单位和被派遣劳动者之间,而实际上被派遣劳动者并不在该派遣单位劳动。“在传统的劳动契约中,劳工给付劳务之对象系与其签订劳动契约之事业单位,但在‘派遣契约’中,劳工给付劳务的对象并非与其签订派遣契约之派遣机构,而是另一事业单位(即要派机构)。”[1]可以说劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的劳动合同关系是一种被法定化的合同关系,是经过法律设立之后形成的。避免因处理各种劳动力资源管理的成本支出和繁琐事务是用工单位寻求劳务派遣用工方式的重要内在驱动力,也是这种用工方式产生的重要原因。如果将劳动合同关系设立在用工单位与被派遣劳动者之间,显然在实际上是行不通的。在与被派遣劳动者产生关系的两个“用人单位”之间,劳务派遣单位成为了“用人单位”无可替代的选择。法律将劳务派遣单位规定为被派遣劳动者的“用人单位”,但是劳务派遣单位这一用人单位又存在“先天缺陷”,由于被派遣劳动者并不在劳务派遣单位从事劳动,劳务派遣单位并不具备全部用人单位的特征,“用人单位”的权利其无法全部享有,“用人单位”的义务也无法实际履行。

2.用工单位与被派遣劳动者之间的法律关系

《劳动合同法》中将被派遣劳动者与派遣单位之间的关系定性为“劳动合同关系”,而对用工单位与被派遣劳动者之间的法律关系并没有给予明确的规定。一般认为,用工单位与被派遣劳动者之间不存在劳动合同关系,但是这两者之间究竟存在一个什么法律关系,理论研究者的意见并不统一。有的观点认为,两者之间的关系可以称为“准劳动关系”,“用工单位与被派遣劳动者之间的关系既不同于严格意义上的劳动关系,更不能简单等同于民法上的一般劳务关系,而是一种劳动法上的与劳动关系相似的法律关系”。[2]有观点认为,在劳动力派遣中,派遣机构与要派企业是派遣劳工的共同雇主。除了派遣机构与派遣劳工之间形成的劳动关系之外,要派企业与派遣劳工也形成了一种“特殊劳动关系”。特殊劳动关系是主体资格上有瑕疵的劳动者与用工单位形成的一种用工关系。这里的“瑕疵”是指派遣劳工与另一用人单位存有劳动合同关系,或者不完全符合劳动法律规定的订立劳动合同的主体条件。[3]也有观点认为,劳务派遣中的劳动关系呈现出一重劳动关系分两个层次运行的结构。在劳务派遣中,劳动关系分为两个层次:劳动者与派遣单位之间有劳动合同而无劳动,是形式上的劳动关系,其内容中没有劳动力与生产资料的结合,为非生产性的劳动权利义务;劳动者与用工单位之间无劳动合同而有劳动关系,是实质上的劳动关系,以劳动力与生产资料的结合,亦即生产性的劳动权利义务为内容。[4]

在劳务派遣法律关系中,用工单位具有实际的“用工权”,被派遣劳动者实际处于用工单位的直接管理之下,在用工单位提供的劳动环境中从事劳动,并根据劳动情况取得劳动报酬。核心层面上的“劳动合同”内容其实是在用工单位与被派遣劳动者之间完成的,但是被派遣劳动者与用工单位之间并不存在劳动合同关系,“要派机构与派遣劳工之间并无任何契约关系存在,但在‘派遣契约’与‘要派契约’的交叉运作下,要派机构与派遣劳工在无任何契约拘束的情形下,派遣劳工仍有义务在要派机构的指挥监督下提供劳务。”[5]用工单位与被派遣劳动者之间劳动合同关系的不存在并不表明两者之间不存在任何法律关系。被派遣劳动者受劳务派遣单位的指派来用工单位工作,而用工单位之所以接受被派遣劳动者是基于其与劳务派遣单位之间的派遣协议。可以说,被派遣劳动者与用工单位之间权利义务关系的形成是基于劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的劳动合同和劳务派遣单位与用工单位之间的派遣协议中的相关约定。或者说用工单位与被派遣劳动者之间产生法律关系的基础是两者分别与第三方之间的合同关系,两个合同相互之间产生的联系成为这两者建立法律关系的前提条件。在被派遣劳动者与用工单位之间根本不存在直接的合同关系。被派遣劳动者与用工单位之间的权利义务直接来源于法律的规定,而不是基于双方之间存在什么合同关系。《劳动合同法》明确规定用工单位具有法律规定的“用人单位”的部分权利和义务,包括:1.执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;2.告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;3.支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;4.对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;5.连续用工的,实行正常的工资调整机制。被派遣劳动者则需要遵守用工单位的劳动纪律、完成用工单位分配的工作任务。

(二)劳务派遣单位与用工单位之间的关系:涉及被派遣劳动者权益的劳务派遣协议关系

劳务派遣单位与用工单位之间是合同关系。《劳动合同法》规定,劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。“在劳务派遣协议中明确劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任等内容,将有利于明确派遣单位与接受以劳务派遣形式用工的单位(即用工单位)的权利义务,从而避免发生争议时派遣单位与用工单位互相推诿现象的出现,有利于劳动者合法劳动权益的保护。”[6]但是在被派遣劳动者并不参与协商,甚至毫不知情的情况下,将被派遣劳动者主要劳动权利和劳动义务进行约定,其存在合理性是可疑的。

合同的相对性是合同的本质特征。一般而言,合同中的权利义务只对合同当事人双方产生效力,或者说双方当事人之间签订合同,为双方设定权利义务,其效力仅仅局限在合同的当事人之间。但是随着社会经济发展和合同法理论的深入,合同的相对性也不断被突破,在坚持合同相对性的基础上,允许出现特例,在合同中涉及到第三人的权利义务。“在民事合同中,以是否贯彻合同相对性原则为标准,合同分为束己合同和涉他合同。束己合同,是指严格遵守合同的相对性原则,合同当事人为自己约定并承受权利义务,第三人不得向合同当事人主张权利和追究责任,合同当事人也不得向第三人主张合同权利和违约责任的合同。”[7]“涉他合同,是指合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定了义务的合同。”由于权利是可以放弃的,一般而言,为第三人设定权利的合同(也称为为第三人利益的合同),由于不增加第三人的负担,并不需要第三人的参与和同意。为第三人设定义务的合同则显得复杂,如果合同为第三人设定义务,第三人必须履行,在第三人不知情的情况下增加了第三人的负担,合理性则存在问题,如果需要征得第三方的同意,那么合同就不仅仅是合同双方当事人之间的合同,而成为了三方之间的合同,因此,《合同法》第65条规定“当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。”“合同当事人的约定并未增加第三人的负担,合同实际上是以第三人既负的给付为标的”,合同的约定也“不约束该第三人,但第三人拒绝履行合同时,合同债务人负责履行。”[8]

由此可以发现,虽然劳务派遣协议的性质被定性为民事合同。[9]但是作为民事合同不仅突破了合同的相对性,涉及到了第三方,即被派遣劳动者的权利义务,同时该协议中应当约定的派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任等内容都不仅涉及了被派遣劳动者的权利义务,而且这种权利义务的约定增加了被派遣劳动者的负担。基于劳动关系的人身性特征,被派遣劳动者只能亲自从事劳动,因此,劳务派遣协议“约束”了被派遣劳动者,被派遣劳动者拒绝履行合同的后果,是派遣不成立,需要重新派遣。

二、被派遣劳动者的知情权与参与权的保护:多边法律关系的分析

(一)作为多边法律关系的劳务派遣法律关系

“法律关系是法律规范在指引人们的社会行为、调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务的联系,是社会内容和法的形式的统一。”[10]一般而言,法律关系的当事人多为两方,法律关系也就多为双方当事人之间权利义务的联系,这一点在民事法律领域表现得尤为明显,如民事合同关系和侵权关系多为双方当事人之间的法律关系,但这并不排除法律关系的多方性,即法律关系的当事人可以为三方(包含三方)以上,这种多方当事人之间形成的法律关系比两方当事人之间的法律关系显得复杂,劳务派遣法律关系就是这样一种复杂的多边法律关系。“多边法律关系虽然在逻辑上可以按照主体分解成若干双边关系,但由于这种法律关系中的客体往往是不能分割或不宜分割的(例如,国家权力、共有的不动产等),所以,在实际操作上不能分解。”[11]对劳务派遣法律关系的分析不能仅仅停留在三个双边法律关系分割的层次上,在构成劳务派遣法律关系的三个双边法律关系之间都存在着紧密的联系,彼此之间无法相互撇清。因此从多边法律关系的角度进行分析是一个可行的路径。

在劳务派遣单位、用工单位和被派遣劳动者共同参与的劳务派遣法律关系中,一方面,三方主体之间各自有独立的利益。劳务派遣单位希望通过派遣劳动者赚取利润;用工单位希望通过劳务派遣的用工方式节约人工成本,减少人力资源管理的繁琐并寻找到合适的劳动者;被派遣劳动者希望找到合适的工作岗位并节省寻找工作的时间。另一方面,在不同主体之间,随时可以构成利益同盟,对抗另一方,而这种利益同盟又随时可以瓦解:劳务派遣单位作为营利性的公司,取得经济效益是其重要的目标,其招用被派遣劳动者的目的就是要将这些被派遣劳动者“派遣”出去。根据《劳动合同法》的规定,如果被派遣劳动者没有被派遣出去,其要承担包括被派遣劳动者工资报酬在内的人力成本。为了能够迅速将被派遣劳动者进行派遣,其可能与用工单位形成利益同盟,压低被派遣劳动者的劳动标准条件;但是劳务派遣单位也要保证被派遣劳动者的最低要求,否则其可能在与其他劳务派遣单位的市场竞争中处于劣势,无法找到合适的被派遣劳动者,因此,在保护被派遣劳动者合法权益的时候,劳务派遣单位则与被派遣劳动者构成利益同盟,共同对抗用工单位。从用工单位角度分析,一般情况下劳务派遣单位与被派遣劳动者显然是“对方”,其接纳的被派遣劳动者与劳务派遣单位签订劳动合同,受劳务派遣单位的派遣来用工单位劳动,“被派遣劳动者是劳务派遣单位的人”,但在实际劳动过程中被派遣劳动者是在用工单位提供的工作场所并在其指挥下进行劳动,这样,用工单位和被派遣劳动者之间也会产生同盟的可能性,共同对抗劳务派遣单位一方。在劳务派遣法律关系中,三方主体各自有着利益要求,因此并不能相互“”。

(二)被派遣劳动者知情权和参与权的保护

1.共同约定的可能性与障碍

既然劳务派遣单位、用工单位和被派遣劳动者之间各自有不同的利益诉求;劳务派遣单位与用工单位之间的派遣协议涉及到被派遣劳动者的权利义务,劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的劳动合同又有涉及用工单位的内容,被派遣劳动者之所以能够到用工单位从事劳动是基于以上两个合同约定,那么三方共同签订合同则成为可能解决问题的办法之一。在这种情况下,三方可以进行协商,将三方的权利义务写入合同。但是这种办法存在两个非常明显的缺陷。第一,如果劳务派遣单位、用工单位和被派遣劳动者之间可以一起协商签订合同,那么劳务派遣这种用工方式是否有存在的必要就需要重新审视。其一,削减了用工单位通过劳动派遣方式用工的积极性。或者说劳务派遣用工方式本身的优势被降低了。在该种情形下,用工单位仍然需要与被派遣劳动者就劳动过程中的各种情况进行协商,并没有达到其希望节约劳动成本、降低用工风险的目的。其二,劳务派遣单位更像是为用工单位和被派遣劳动者之间“牵线搭桥的中介机构”,失去了专业化人力管理的优势。其存在的必要性需要重新考量。第二,这种解决问题的办法需要一个条件苛刻的假设:劳务派遣单位招用被派遣劳动者和用工单位向劳务派遣单位提出用工需求在同一时间,并且被招用的被派遣劳动者的条件符合用工单位的用人要求。此时,三方才可能共同协商。但是实际情况下,这种情况的发生是很少见的。不仅劳务派遣单位招用被派遣劳动者与用工单位向劳务派遣单位提出用工要求之间经常有时间差,并且被派遣劳动者是否符合某一特定的用工单位的用人要求也存在不确定性。劳务派遣单位在招用被派遣劳动者时可能并没有和特定的用工单位签订劳务派遣协议,或者在与用工单位签订劳务派遣协议时并没有合适的被派遣劳动者提供,需要进行招用;在时间上,这两个合同之间总会存在先后的次序。另外,即使在按照某个特定用工单位的用人条件,劳务派遣单位招用被派遣劳动者并将其派遣到该特定用人单位,当该被派遣劳动者与用工单位之间派遣期限届满时,为被派遣劳动者寻找下一个用工单位时可以三方进行协商,新的用工单位是否希望直接与被派遣劳动者对话是一个需要考虑的问题,特别是用工单位需要两个或两个以上的被派遣劳动者时,不同的被派遣劳动者之间要求不同,用工单位可能并不希望与每个被派遣劳动者分别协商。

2.被派遣劳动者知情权与派遣单位和用工单位的告知义务

在劳务派遣法律关系中,被派遣劳动者、劳务派遣单位和用工单位三者之间产生联系的基础法律关系是劳务派遣协议。该协议虽然由劳务派遣单位与用工单位签订,但它是被派遣劳动者群体合理存在的基础。由于“派遣”事实的存在,劳务派遣单位和用工单位都应当履行法定的告知义务,该义务的核心是要求劳务派遣单位和用工单位要告知被派遣劳动者的“派遣身份”或“被派遣劳动者的地位”,告知的信息范围包括与被派遣劳动者“派遣身份”或“被派遣地位”有关的所有信息,如派遣单位和用工单位各自的单位信息(名称、法定代表人、住址等);派遣的起止时间(派遣期限);被派遣劳动者从事的劳动内容,劳动的地点,工资报酬的领取时间、地点,社会保险的缴纳情况等。《劳动合同法》对劳务派遣单位和用工单位各自的告知内容作出了规定。劳务派遣单位告知的内容包括:(1)被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况(在派遣单位与被派遣劳动者之间的劳动合同中载明);(2)被派遣劳动者在没有派遣情况下工资的支付;(3)劳务派遣协议的内容。用工单位告知的内容主要是被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬。《劳动合同法》现有规定内容是不完全的,以被派遣劳动者的报酬为例,《劳动合同法》规定了被派遣劳动者同工同酬的权利,但是如何让被派遣劳动者知道享有该项权利并没有明确。就保护被派遣劳动者的同工同酬权利而言,不仅要让被派遣劳动者知道其有该项权利,还应当让其知道与其“同工”的劳动者的报酬水平。因此,用工单位不仅需要告知被派遣劳动者本人的劳动报酬,还应当有义务告知被派遣劳动者本单位同类岗位劳动者或本单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬水平,从而使被派遣劳动者同工同酬的权利得到保护。

3.被派遣劳动者的参与权

在劳务派遣单位与被派遣劳动者签订的劳动合同中,关于派遣的内容很可能仅仅是一个概括性的约定,即该劳动者是属于“被派遣劳动者”,是需要被派遣出去的,在有工作期间,其劳动条件、工作时间、工资报酬等内容需要劳务派遣协议进行明确;在劳务派遣单位与用工单位之间签订劳务派遣协议时,被派遣劳动者应当参与进来,对涉及被派遣劳动者的权利义务的内容,允许被派遣劳动者发表意见。不仅“劳动者成为被派遣劳动者需要征得劳动者同意,而不可强制劳动者的意志,矮化被派遣劳动者人格,强迫劳动者成为被派遣劳动者”,[12]而且,在具体派遣时同样需要征询被派遣劳动者的意见。虽然有观点认为“劳动者成为被派遣劳动者而被派遣到具体工作场所,即派遣到要派机构工作,该阶段是否需征得劳动者同意需要商榷,如该阶段亦需征得劳动者同意,派遣业务将大大缩减。”[13]但是在具体派遣的过程中,应当允许被派遣劳动者在合理情况下拒绝被派遣。允许被派遣劳动者合理拒绝被派遣的次数和理由可以在被派遣劳动者与劳务派遣单位之间的劳动合同中作出约定。

注释:

[1]郑津津:《派遣劳动之法律关系与相关法律问题研究》,载《中正大学法学集刊》第246页。

[2]林嘉主编:《劳动合同法热点问题讲座》,中国法制出版社2007年7月版,第224页。

[3]董保华:《论劳动力派遣中的理论问题》,载董保华主编:《劳动合同研究》,中国劳动社会保障出版社2005年10月版,第292-294页。

[4]王全兴:《劳动法》(第三版),法律出版社2008年7月版,第191页。

[5]郑津津:《派遣劳动之法律关系与相关法律问题研究》,载《中正大学法学集刊》第246页。

[6]《中华人民共和国劳动合同法》起草小组编写:《中华人民共和国劳动合同法释义》,中国市场出版社2007年版,第186页。

[7]崔建远:《合同法总论》,中国政法大学出版社2008年5月版,第69页。

三方协议合同范文篇4

(1996年7月8日交通部交基发〔1996〕662号文)

中华人民共和国交通部制定

一九九六年六月

水运工程施工监理合同工程名称：______________________________

甲方：______________________________

乙方：______________________________

______年____月____日

目录

一、合同协议书

二、合同通用条款

第1条词语定义

第2条法规、语言和联系方式

第3条双方关系与监理依据

第4条监理范围

第5条甲方的职责与义务

第6条乙方的职责与义务

第7条甲方的权利

第8条乙方的权利

第9条监理合同期

第10条合同的变更和解除

第11条监理酬金与支付

第12条人员的更换

第13条奖励与赔偿

第14条转让与分包

第15条违约、争议与仲裁

三、合同专用条款

第2条法规、语言和联系方式

第4条监理范围

第5条甲方的职责与义务

第6条乙方的职责与义务

第8条乙方的权利

第9条监理合同期

第11条监理酬金与支付

第13条奖励与赔偿

第15条违约、争议与仲裁

附加条款

附录：

使用说明

一、合同协议书

甲方委托乙方对工程的施工进行约定范围内的监理。为明确双方的职责、权利与义务，经双方协商签订如下协议：

1.本协议书中的名词和用语与下文提到的合同条款中规定的含义相同。

2.下列文件构成全部监理合同文件(以下称"本合同")不可分割的整体，各文件相互补充，若有不明确或不一致之处，以下列文件次序在先者为准：

(1)在本合同履行中双方签署的补充协议与修正文件；

(2)本合同协议书；

(3)合同专用条款；

(4)合同通用条款；

(5)施工监理委托书或监理中标通知书；

(6)与本合同有关的其它文件。

3.甲乙双方同意按照本合同的约定，承担和履行各自的全部职责和义务。

4.双方同意本合同约定监理范围内和监理期内的监理酬金总额为人民币万元。

5.本合同施工监理期为个月(天)，即从年月日至年月日。

6.本合同经双方法定代表人或授权的人在协议书上签字和加盖公章后生效，至监理合同期满并结清监理酬金终止。

7.本合同正本一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。副本份，双方各执份。当正本与副本不一致时，以正本为准。

甲方：(盖章)乙方：(盖章)

(单位全称)(单位全称)



法定代表人：法定代表人：

或或

其授权的人：(签字)其授权的人：(签字)

签约日期：签约日期：

签约地点：签约地点：

单位地址：单位地址：

邮编：邮编：

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传真：传真：

开户银行：开户银行：

帐号：帐号：

二、合同通用条款

第1条词语定义

下列名词和用语，除合同专用条款另有约定外，应具有如下含义。

1.监理：指乙方受甲方的委托，依据国家有关法律、法规和施工监理合同以及有关工程文件、合同，在甲方授权范围内对工程施工的质量、进度、投资实施监督与管理。

2.工程：指甲方委托进行监理的本合同范围内的工程。

3.甲方：指承担直接投资责任的、委托监理任务的一方以及其合法继承人。

4.甲方代表：指经甲方授权，代表甲方负责履行本合同和作出决定的代表人。

5.乙方：指承担本合同监理任务和监理责任的一方以及其合法继承人。乙方应具有交通行政主管部门所批准的相应的监理资质。

6.监理机构：指乙方派驻本工程现场，负责履行本合同约定义务的组织。

7.总监理工程师：指经乙方授权，代表乙方全面履行合同义务，并被甲方认可的监理机构负责人。本合同中简称"总监"。

8.监理酬金：指甲方按本合同约定的监理期限、监理范围支付给乙方的劳务费用。

9.第三方：指除甲乙双方外与本工程建设有关的当事人。

10.天：是指日历天，即从任何一个午夜至下一个午夜间的时间段。年、月、日均以公历计算。

11.书面形式：指对各种通知、信函、纪要和委托等采用手写、打字或印刷的表达方式。包括电报、电传和传真。

第2条法规、语言和联系方式

1.监理合同适用的法规是中华人民共和国的法律、条例和行政法规，以及交通部颁布的有关规章和合同专用条款中约定的法规。

2.在本合同履行过程中，若因合同所依据的法规发生变化而引起甲乙双方权利、义务发生变更时，应按新的法规进行调整并在合同专用条款中明确约定。

3.监理合同的书写或解释，以汉语为主导语言。若需使用其它语言作为辅助语言，应在合同专用条款中约定，当不同语言文本发生异议时，以汉语文本为准。

4.本合同实施过程中，工程有关各方的一切联系以书面形式为准，在紧急的情况下，可先以口头陈述，但应在事后48小时内以书面形式予以确认。

第3条双方关系与监理依据

1.甲乙双方是委托与被委托的合同关系，乙方在甲方委托监理的范围内，独立行使甲方授予的职权，并接受甲方的监督。

2.监理依据

(1)国家有关的政策、法律和法规；

(2)交通部及有关部门的规章；

(3)国家、交通部及有关部门颁发的工程技术规范、标准和规程；

(4)依法签订的监理合同及施工合同；

(5)工程设计文件。

第4条监理范围

在合同专用条款中具体列出乙方实施监理的工程规模、监理范围、工程界限、工程投资、总工期和监理工作阶段及内容等。

第5条甲方的职责与义务

1.在合同专用条款约定的期限内任命其代表，负责在合同履行期间与乙方进行联系，并负责工程施工所有外部关系的协调，为监理工作提供外部条件。

2.在与第三方所签的工程合同中，应明确第三方必须接受乙方在甲方授权范围内的监督与管理。工程开工前，甲方应当将乙方的工作范围、监理工程师的职权、联系办法、监理机构组成与总监姓名以书面形式通知第三方。

3.应在合同专用条款约定的期限内，免费向监理机构提供施工监理所需的工程技术资料。包括本工程招标文件、施工合同、设计文件、勘察资料及有关的批准文件等。

4.免费向监理机构提供合同专用条款约定的现场设施，对乙方自备的设施给予合理的经济补偿。

5.如果双方约定，由甲方向监理机构免费提供职员和服务人员，则应在合同专用条款中增加相应的条款。

6.在履约过程中，对于乙方按约定的监理工作程序提交的技术报告、工程变更、进度报表、总结报告及其它请示报告，甲方则应按合同专用条款中约定的期限及时审批，若因未及时批复而给工程带来损失，由甲方承担责任。

7.按本合同的约定，向乙方支付监理酬金。

第6条乙方的职责与义务

1.按合同专用条款中约定的期限，将监理机构组成、总监简历及主要监理人员名单提交甲方。总监应在工程开工前，向甲方提交监理工作规划和监理工作实施细则。

2.审查施工单位提交的施工组织设计，提出审查意见；检查施工人员、船机、材料的进场情况，移交测量控制点并核验测量基线的准确性；审查施工单位的开工申请报告，签发开工通知书。

3.严格控制施工质量，检查与检验建筑材料和构件是否合格，监督第三方不得使用不合格材料，对于不符合质量标准和不安全的作业应责令第三方返工或停工。对隐蔽工程按施工合同中的时限要求及时组织验收，参与质量事故调查，提出处理意见，检查处理结果。

4.检查施工进度与施工计划的执行情况，当施工进度滞后于计划时，应要求第三方或提请甲方及时采取措施，确保计划工期。

5.核查第三方提出的工程变更，报请甲方同意后，签发工程变更通知。

6.控制工程费用，核实第三方提交的工程进度报表和工程量清单，签发付款凭证。

7.参与施工合同管理，审核索赔报告，协调各方关系，公正地维护各方的合法权益。

8.在履约过程中，对于甲方和第三方提交的有关工程的通知和各种报告，需要乙方审核、核对或确认后转交的，乙方应按合同专用条款中约定的期限及时审查和转交，若因超过时限给工程带来损失，应由乙方承担违约责任。

9.应接受交通行政主管部门及其授权的水运工程质量监督机构以及甲方对监理工作的监督和检查，按合同专用条款所约定的期限向甲方提交监理工作报告。

10.审核施工单位提出的竣工验收申请报告和竣工资料，协助甲方组织工程验收。

11.审核保修期内工程保修与缺陷处理方案，检查实施情况。

12.不得泄露本工程需要保密的技术与经济资料，不得与第三方发生直接或间接的经济关系。

13.乙方完成本合同约定的监理任务后，应将甲方提供的设施和剩余物品移交甲方。

第7条甲方的权利

1.对乙方派出的监理机构与监理人员进行审查，并对其工作进行检查和监督，对不称职的监理人员有权要求乙方更换。

2.对工程规模、设计标准、施工工艺进行认定，对工程变更进行审批。

3.审批由第三方提交、经乙方审核同意的工程进度报表、工程量清单与工程价款。

4.有权要求监理机构提交监理工作月度报告和监理业务范围内的专项报告。

第8条乙方权利

甲方在委托的监理范围内，授予乙方以下权利：

1.对履约能力差的分包单位，乙方有权要求其整改，整改无效时有权建议甲方清退；对工作不力的现场施工人员，有权要求施工单位予以调换。

2.有权查阅本工程的全部设计文件、技术经济资料与批文，主持或参加本工程的有关业务会议。

3.根据工程的实际情况和现场条件，在报经甲方同意后，可向第三方发出开工通知、停工通知与复工通知。

4.根据实际需要，在甲方授权的范围内，可对设计内容作局部修改，具体条款，可在合同专用条款中约定。

第9条监理合同期

1.监理合同期一般包括施工招投标阶段、施工准备阶段、施工阶段及工程保修阶段。本监理合同期起止日期应在合同专用条款中约定。

2.由于非乙方的原因导致监理合同期延长，甲乙双方应按约定签定补充协议。

第10条合同的变更和解除

1.若实际监理范围或监理工作量或监理合同期因故发生变化，双方均可提出合同变更请求并应签订补充协议。

2.一方要求变更合同，应提前28天以书面形式通知对方并说明理由，另一方在接到通知后应在14天内予以答复。若同意变更要求，双方应协商签订补充协议；若不同意变更要求，双方仍应履行本合同约定的义务。如果一方在接到对方变更要求后14天内不予答复，则视为变更要求已被接受，否则视为违约。

3.若一方在合同期内无正当理由而不履行合同中的义务，另一方有权通知违约方中止或解除合同。因合同终止或解除所遭受的损失，除依法可以免除的责任外，应由违约方赔偿。

4.一方要求解除合同，应提前28天以书面形式通知对方并说明理由，另一方应在接到通知后14天内作出答复；若不同意解除要求，在协商统一前，双方仍应履行本合同。若在14天内不予答复，则视为同意解除合同，一方可在发出第一次通知的28天后，发出解除合同的通知，合同即行解除。

5.本合同签订之后，不因法定代表人或授权的人的变动而变更或解除。

第11条监理酬金与支付

1.甲方应按国家的监理收费规定，确认乙方的监理酬金，并按合同专用条款约定的时间、方式予以支付。

2.监理酬金的支付按监理合同期进行，不受工程施工实际进度的影响。(除乙方原因造成的工程延误外)。监理合同协议书签订后7天内，甲方应按总监理酬金20%～30%的数额，向乙方预付监理酬金；工程保修阶段的监理酬金一般可为监理酬金总额的5%。

3.若因甲方原因使工程规模、监理范围或监理期限发生的变化超过双方的约定时，甲方应按合同专用条款约定的办法调整监理费。合同执行期间，若因国家或地方工程造价管理部门公布的价格和费率调整等原因使工程费用增加，乙方的监理酬金也应相应调整，具体调整办法可在合同专用条款中约定。

4.若因非乙方原因造成工程延误，甲方应按合同专用条款约定的办法支付延期监理酬金。

5.乙方人员受甲方指派出外考察的费用，由甲方承担。

6.若甲方在规定的支付期限内未支付监理酬金，自规定支付之日起，应向乙方补偿应支付的酬金利息。利息额按规定支付期限最后一日的银行贷款利率乘以拖欠的酬金时间计算。

第12条人员的更换

1.若乙方确需更换总监和主要监理人员时，应提前14天以书面形式通知甲方，并征得甲方的同意后由甲方通知第三方，其它监理人员的调换也应提前7天通知甲方并通知第三方。

2.若因乙方人员不称职，甲方有权提出调换人员，若情况属实，乙方应当予以调换。

3.若甲方需更换其代表，应提前14天以书面形式通知乙方。

第13条奖励与赔偿

1.奖励：

(1)乙方及其派出人员，在监理工作中表现突出，贡献较大时，甲方应给予表扬和奖励。

(2)乙方人员在监理工作中提出合理化建议，节省工程投资使甲方得到了经济效益，甲方应将节约部分的10%～30%奖励给乙方，具体标准和办法应在合同专用条款中约定。

2.赔偿：若因乙方人员工作过失造成工程事故或甲方经济损失，应向甲方进行赔偿。赔偿额计算方法为：该单项直接损失×监理费率(扣除税金)。累计赔偿总金额不应超过监理酬金总额(扣除税金)。

第14条转让与分包

1.本合同一经签署，不得转让。

2.除受监的主体工程外，乙方可将合同部分任务分包给有资质的监理单位(分包部分不能超过总监理任务的50%)，但应事先以书面形式将分包单位的名称、分包范围与分包内容报告甲方，甲方对此分包有确认和否决权。

3.乙方对本合同所承担的全部责任和义务，不受分包的影响，在经济上甲方只与乙方发生关系，但甲方对乙方分包单位的工作有权监督，分包人的任何违约，均视为乙方的违约。

4.乙方对外单位人员的聘任不视为分包。

第15条违约、争议与仲裁

1.任何一方不执行本合同的规定，不履行合同中约定的义务，均视为违约。违约方应承担违约责任并赔偿因违约给对方造成的直接经济损失。

2.在执行合同过程中，双方因合同发生争议时，应当协商解决或者提请双方的上级行政主管部门进行调解，若协商或调解无效，可选择以下方式之一进行处理：

(1)向双方认可的或约定的合同仲裁机构申请仲裁；

(2)向有管辖权的人民法院起诉。

争议发生后，除双方均同意终止合同外，双方均应继续履行合同，否则视为违约。

三、合同专用条款

合同专用条款是对合同通用条款的补充、完善或具体化。应对照合同通用条款中同一条款一起阅读和理解。如果合同通用条款与合同专用条款之间有不一致之处，以合同专用条款为准。

第2条法规、语言和联系方式

1.本合同约定的适用的法规：

2.双方的权利、义务若因适用的法规变更而引起变化时，则双方的权利、义务需再约定的内容为：

3.辅助语言：

第4条监理范围

监理工程范围包括：

(1)工程名称：

(2)工程地点：

(3)工程规模：

(4)工程界限：

(5)工程投资：

(6)施工期：

(7)监理工作阶段及内容

第5条甲方的职责与义务

1.甲方应在年月日任命其代表，并向乙方提供所约定的外部条件包括：

2.甲方向第三方通知乙方监理工作范围、职权和人员的具体办法和日期：

3.双方约定的甲方应提供的技术资料及提供的时间：

4.甲方免费向监理机构提供如下现场设施：

乙方自备的，甲方给予经济补偿的设施如下：

5.在监理期间，甲方免费向监理机构提供名职员，由总监安排其工作，并免费提供名服务人员。

6.监理工作程序的约定：

甲方应在天内审批乙方提交并要求作出决定的各类报告、报表的办法、期限和责任：

7.甲方未按约定支付监理费用的违约责任的约定：

第6条乙方的职责与义务

1.乙方应在年月日向甲方提交监理机构的组成、监理人员名单、监理工作规划及监理

工作实施细则；

8.乙方应在天内审查(或核实)各类报告、报表的程序、责任：

9.乙方应在天内向甲方提交监理工作月报内容及有关专项报告的约定：

12.本工程需要保密的内容约定：

13.监理工程师现场设施返还甲方的办法：

第8条乙方权利

4.对设计内容进行局部修改的具体标准和条件的约定：

第9条监理合同期

1.本监理合同期从年月日至年月日，共计月(或天)；

2.本监理合同期延长条件的约定：

第11条监理酬金与支付

2.甲方同意按以下的计算方式，支付时间与金额，支付乙方的监理酬金(含预付款，进度款等)：

3.甲方同意按以下的计算方式，支付时间与金额，对乙方的监理酬金进行调整：

监理酬金调整的条件约定：

4.甲方同意按以下的计算方式，支付时间与金额，支付延期监理酬金：

第13条奖励与赔偿

1.奖励条件、标准和方法：

第15条违约、争议与仲裁

1.违约处理方式的约定：

2.争议的具体解决办法的约定：

3.在合同履行过程中发生争议时，甲乙双方应及时协商解决。协商不成时，双方同意由仲裁委员会，仲裁或直接向有管辖权的人民法院起诉。

附加协议条款：

附录：

范本使用说明

《水运工程施工监理合同范本》主要适用于全国水运工程(含合资或外资在国内建设的水运工程)的施工监理，包括港口、航道、船厂、防波堤、修造船建筑物、船闸、渠化及其配套工程。

《水运工程施工监理合同范本》包括《合同协议书》，《合同通用条款》和《合同专用条款》三部分。

(1)"合同协议书"是整个监理合同概括性的总汇，它以简练、概括性语言，将合同的要点写入协议书中，双方一旦达成协议，只要书写很少的文字即可签署合同。

(2)"合同通用条款"主要是依据交通部"水运工程施工监理规定(试行)"的精神，参照"菲迪克"(FIDIC)条款并结合我国水运工程施工的实际情况而提出的施工监理合同标准条件，合同双方原则上应当遵守，签约和履约过程中，一般不作改动。

(3)"合同专用条款"是甲乙双方根据不同工程项目的特点和所处的自然和社会环境，对合同条款的一种完善与补充，如：工程中的具体内容，如工程规模，监理项目、工程造价、监理合同期、监理费用、特殊检测项目及费用、奖励条件等都应在专用条款中写明，由甲乙双方协商一致后填写，双方若认为需要，可在其中增加约定的补充条款和修正条款，以及附加条款。

"合同专用条款"应当对应"合同通用条款"的顺序进行填写，例如：

"第2条"，要根据工程的具体情况填写所适用的部门和地方的法规与规章。

"第4条"，写明"监理范围"时，一般要具体写出工程项目和它包括的总概算，单位工程概算所涵盖的工程范围应与总承包合同相一致。在写明监理内容时，首先要具体写明是哪个阶段或哪几个阶段的监理任务；其次要写明委托阶段内每项具体监理工作，以免遗漏。如果甲方还要求乙方承担一些咨询业务和事务性工作，也应当在本条款中详细列出。如，建设项目可行性研究，编制概预算，编制标底，提供临时设施的设计等。

"第5条"，在填写甲方向乙方提供或乙方自备的设施时，一般是指下列设备：(1)检测设备，(2)测量设备，(3)通信设备，(4)交通设备，(5)照相录像设备，(6)电算设备，(7)打字复印设备，(8)办公用房及设备，(9)生活用房及设备。

若甲方对乙方自备的设备进行补偿时，一般应写明补偿金额，其计算方法是：

补偿金额=设备使用期占折旧期的比率×设备原值+管理费。

在监理期间，若有特殊的检测项目，双方应增加有关此方面的约定，并写明检测费用的计算方式、支付时间和金额。

三方协议合同范文篇5

关键词：船员外派；劳动报酬请求权；船舶优先权；转让与代位

2020年6月24日，最高人民法院《最高人民法院关于船员权益保护典型案例》（以下简称《典型案例》），为船员权益保护提供了明确的价值导向和裁判指引。其中，海隆公司诉荣耀公司船舶优先权纠纷案确认了船员劳务派遣单位接受船员债权转让后，有权依法行使船舶优先权[1]。最高人民法院的《典型案例》反映了一个实务中的常见问题，即在船员外派中船员的船舶优先权能否转移的问题。在实务中，船东拖欠外派船员工资，可能会导致外派船员对船舶行使劳动报酬海事请求权。此种海事请求权受船舶优先权担保。但是实现船舶优先权要经过复杂的破产清偿程序和长时间的等待，船员的劳动报酬难以及时取得。此时，若船员外派机构提前垫付船员的工资等劳动报酬，就能切实解决船员的迫切请求。但是对于这种垫付工资的行为能否引起船舶优先权的转移却在理论上并不明朗。

1问题的提出

《中华人民共和国海商法》（以下简称《海商法》）允许船舶优先权的转移。《中华人民共和国海商法》第二十七条规定：“本法第二十二条规定的海事请求权转移的，其船舶优先权随之转移。”。船舶优先权作为一种担保物权，随着主债权的转移而转移[2]。但是对于《海商法》第22条规定的海事请求权种类中的第一项——船员劳动报酬请求权——能否转移存在争议。争议的焦点在于船员劳动报酬请求权作为人身专属性权利，能否按权利人的意思转移。从法律角度来看，《海商法》第三章中对船员的任用与劳动权利规定甚少，主要规定了船员资质要求，而关于船员劳动权利则需适用我国其他相关法律法规，如《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》。从现实需求来看，船员劳动报酬请求权上的船舶优先权能否转移的争议呈上升趋势，这与我国船员外派数量的增加密切相关。根据交通运输部的数据显示，截至2019年底，全国注册船员总数1,659,188人，同比增长5.3%。全年外派海员15.5万人次，同比增长6.5%[3]。在船员外派蓬勃发展的情况下，外派船员被拖欠工资、船东放弃船舶导致船舶被拍卖出售的情况也屡见不鲜。船员外派机构与外派船员一般存在合同关系，外派船员在无法取得工资报酬的情况下，往往首先想到的就是向船员外派机构索取劳动报酬。但是船员外派机构与外派船员的合同属于何种性质对船员能否从船员外派机构处取得工资报酬影响很大。并且，船员外派机构在支付船员相关的工资报酬之后，能否对船东行使船舶优先权，从被拍卖出售的船舶所得价款中优先受偿，这将直接影响劳务派遣机构支付或垫付船员工资的积极性。

2船员外派中船员与船员外派机构以及船东的三方关系

要分析船员外派中船舶优先权的转让与代位，不得不先厘清船员外派中船员与船员外派机构以及境外船东之间的三方关系。根据船员外派机构在三方关系中的地位，可以分成两大类：船员外派机构属于用人单位和船员外派机构属于中介机构。2.1船员外派机构属于用人单位时的三方关系。船员与船员外派机构有可能签订长期的劳动合同也有可能签订短期的劳动合同。在实践中，船员若与船员外派机构之间签订长期劳动合同，此时船员被称为是船员外派机构的自有船员。签订短期劳动合同的船员大多是自由船员[4]。他们仅通过船员外派机构找到工作机会，约定的劳动合同时长一般是一个航次左右。无论是签订了长期劳动合同还是短期劳动合同，都不影响三方关系的确定。船员隶属于船员外派机构，船员外派机构负责船员的基本工资、社会保险以及其他相关的劳动权益的保障，船员服从船员外派机构的安排与管理。船员外派机构与境外船东之间存在船舶配员协议，是一般的债权债务关系。此时，船员虽然在境外船东的船上工作，但是与境外船东之间却没有直接的劳动合同关系。2.2船员外派机构属于中介机构时的三方关系。在船员劳务市场中，船员外派机构充当中介机构的角色，为船员提供上船机会，为境外船东提供配员服务。船员外派机构通常会与船员签订诸如船员聘用合同、船员服务合同和船员劳务合同之类的合同，但是在性质上常被认定为中介合同[5]12。船员外派机构与境外船东之间通常会签订船舶配员协议，由船员外派机构负责为船舶配备船员、支付工资等。而在船员与境外船东之间通常只有上船协议来列明船员可以获得的劳动报酬。就船员的劳动关系来看，可以有以下三种情况。2.2.1船员与境外船东签订劳动合同。我国《船员管理条例》和《海员外派管理规定》都要求船员外派机构督促境外船东与船员签订劳动合同。按照规范的做法，船员应当与境外船东签订劳动合同，船员外派机构应当审查劳动合同的内容，维护外派船员的利益。《中华人民共和国海员外派管理规定（2019年修正）》第二十三条规定：“海员外派机构为海员提供海员外派服务，应当保证外派海员与下列单位之一签订有劳动合同：（一）本机构；（二）境外船东；（三）我国的航运公司或者其他相关行业单位。外派海员与我国的航运公司或者其他相关行业单位签订劳动合同的，海员外派机构在外派该海员时，应当事先经过外派海员用人单位同意。外派海员与境外船东签订劳动合同的，海员外派机构应当负责审查劳动合同的内容，发现劳动合同内容不符合法律法规、相关国际公约规定或者存在侵害外派海员利益条款的，应当要求境外船东及时予以纠正。”但是，船员与境外船东签订的劳动合同很有可能面临着无法受到我国《劳动合同法》保护的问题，因为我国法律规定的用人单位主体不包括境外船东。这样一来，船员与境外船东之间就不能确认劳动合同关系，而是依据国外法律，确定雇佣关系[5]13。2.2.2船员与境外船东存在事实上的劳动关系，但没有签订劳动合同或雇佣合同。这种情况在实践中比较多见。船员外派机构与船员签订中介合同，为船员找寻合适的境外船东，提供上船工作的机会。船员在上船之前与境外船东仅仅签订上船协议。而上船协议通常不被认作是劳动合同[6]。这样一来，船员只能通过各种证据，举证自己作为船员为境外船东提供劳动，与境外船东之间存在事实上的劳动关系。2.2.3船员与境内企业签订劳动合同。船员本身就与境内企业签订了劳动合同，但是为了更新海员证等原因，与船员外派机构签订中介合同寻求上船机会。船员的劳动关系还是隶属于原来的境内企业，其工资社保都是由境内企业缴纳。而船员上船只能视作是一种劳务雇佣，船员通过短期内为境外船东服务获取相应的工资报酬，船员与境外船东之间是平等的雇佣关系

3不同三方关系下船舶优先权的转让与代位

船舶优先权被认为是一种担保物权。担保物权具有从属性，随着主债权的转移而转移。《海商法修正案》（征求意见稿）规定，“船舶优先权所担保的海事请求权发生转让或代位，该船舶优先权随之转移。”因此研究船舶优先权能否转移，关键在于其所担保的海事请求权能否转让或代位。本文将对海事请求权即船员的劳动报酬请求权能否转移进行着重讨论。3.1船员外派机构属于用人单位的三方关系下。在此种情况下，船员与船员外派机构之间存在劳动合同，受我国《劳动法》和《劳动合同法》保护。船员外派机构属于劳务派遣单位，同时也是用人单位，境外船东属于用工单位。常规的劳务派遣中，劳动者能否直接向用工单位索取劳动报酬存在争议。支持劳动者有权直接向用工单位请求劳动报酬请求权的有一重双层劳动关系说、准劳动关系说、双重劳动关系说等[7-9]。就船员外派来说，我国最高人民法院的判例没有否认船员外派中的三方关系与劳动合同法下劳务派遣三方关系相似，仅是指出由于船员外派的涉外性，使得船员外派中的用工单位（境外船东）不符合我国《劳动合同法》设定的用工单位范畴，不能直接适用《劳动合同法》的相关规定来调整船员外派的三方关系[参见中华人民共和国最高人民法院民事裁定书（2014）民申字第763号。]。《海商法》规定：“根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的”劳动报酬具有船舶优先权[参见《中华人民共和国海商法》第二十二条第一款。]。面对现如今船员外派的模式，这似乎有些不能适用。船员外派中，尤其是船员跟船员外派机构签订劳动合同的情况下，外派船员与境外船东之间不存在劳动合同关系，无法根据《海商法》的规定请求劳动报酬。然而船员外派具有涉外性，根据《中华人民共和国涉外法律适用法》和《海商法》的规定[参见《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二条、第十条；《中华人民共和国海商法》第二百六十八条、第二百六十九条、第二百七十二条。]，在当事人无约定或无选择适用法律时，应当适用我国加入的《1993年船舶优先权和抵押权国际公约》的规定，将“在船上任职”作为获得船舶优先权担保的重要条件。即使船员与船东之间不存在劳动合同关系，也没有相应的劳动法律的规定，但只要船员在事实上在船工作，就能根据《1993年船舶优先权和抵押权国际公约》向船东要求劳动报酬且受船舶优先权担保。这为在船上工作但劳动关系隶属于船员外派机构的船员向船东行使海事请求权及其背后的船舶优先权提供了依据。据此，船员有权直接向境外船东行使劳动报酬请求权，且具有船舶优先权。同时，根据国内劳动法，船员也有权向船员外派机构行使劳动报酬请求权。由此产生了一个问题：船员能否将自己对于境外船东的劳动报酬请求权转让给船员外派机构？笔者认为，船员基于国际公约所产生的对境外船东的劳动报酬请求权不可转让。船员的劳动权益在我国《劳动法》和《劳动合同法》之下，已经能够得到充分的保护。船员对境外船东的劳动报酬请求权只是一种补充，在船员外派机构无力支付劳动报酬时，船员转而向境外船东请求实现劳动报酬请求权。这项权利即使能够转让给船员外派机构也没有意义，因为船员外派机构已经无力支付劳动报酬。3.2船员外派机构属于中介机构的三方关系。下船员外派机构属于中介机构时，船员外派机构与船员没有劳动关系，船员的劳动报酬请求权的对象只能是境外船东。船员船舶优先权的转让与代位需要在不同的情况下具体分析。3.2.1在债权转让的情况下，船舶优先权能否转移。“债权转让，又称债权让与,是在不改变债的内容前提下,债权人将债权移转给第三人”。[10]在船员的劳动报酬请求权无法实现时，船员外派机构与船员签订债权转让协议，船员外派机构在支付相应资金后，能否从船员处取得船员对船东的劳动报酬请求权？关于这个问题，英国法院以往采取不可转让的观点，但是在近几年的判决中有所松动[11]20。而美国法院对于这一问题是承认船舶优先权的可转让性的[12]103。国内对于这个问题有两种意见。一种意见从船员劳动报酬请求权的人身专属性出发，认为船员劳动报酬请求权不可转让。人身专属性权利，是一种与特定民事主体的人身密不可分的权利，通常情况下不得抛弃、转让和继承[13]6。根据《民法典》第五百四十五条规定，债权人可以将债权全部或者部分转让给第三人，但是根据债权性质、当事人约定、法律规定不得转让的除外。船员劳动报酬请求权属于专为特定债权人利益而存在的债权，是为了保护船员的利益而存在的，属于民法典根据债权性质不得转让的债权。因而，船员劳动报酬请求权不可转让，自然担保船员劳动报酬请求权的船舶优先权也不能转让。还有学者从船员工资具有生存价值和社会属性的角度论证船员劳动报酬请求权不可转让[14]36。他们认为船员工资是船员以及其家庭赖以生存的物质基础，允许船员工资的转让，会令船员及其家庭的基本生活无法完全保障。故而，不能随意放开船员工资的可转让性。此外还有观点认为，船员工资的人身专属性是为了保护船员这一弱势群体[15]24。船员作为普通的劳动者，在面对用人单位时处于弱势地位。用人单位通常掌握着劳动者的人事档案和社会保险，对于劳动者有一定的牵制。用人单位可以利用其在行业内的影响力对劳动者加压。因此，船员工资需要法律的保护，船员工资的不可转让正是为了在强弱失衡的劳动关系下，保障劳动者最切身的利益。此外，否认船员工资的可转让性，也可以防范劳动者作为债务人被债权人代位受偿。另一种意见认为船员工资虽然具有人身专属性，但从保障船员劳动权益的实际效果出发，船员劳动报酬请求权是可以转让的。有学者认为，船员工资虽然具有人身专属性，但是基于船员工资而产生的船员工资请求权，实际上是一种对船员工资有支付义务的债务人不履行债务所产生的违约损害赔偿请求权，仅具有财产权属性，不专属于船员[12]104。有学者认为船员工资请求权本身是一种债权，债权一般具有让与性，且此种债权不属于根据合同性质不得转让的债权的范围，因而在船员已经取得劳动报酬后转让给船员外派机构并无不妥[16]71。也有学者认为，虽然船员工资有专属性，但是完全限制船员工资债权未必公正合理[13]7。船员工资本质上是一种财产权，应当可以转让，只是在带有人身专属性时，考虑到船员的基本生存权利和生活保障才限制其转让。若船员外派机构与船员约定等额有偿转让债权，对于船员来说无任何损失，没有禁止这种转让的理由[13]7。笔者认为，船员工资请求权可以在等额有偿的条件下转让给船员外派机构。这是因为船员外派机构处于中介地位时，没有必然的义务向船员支付工资。考虑到船员的实际生活情况和在法院、海事劳工组织等机构的协调下，船员外派机构向船员支付工资后的求偿缺乏保障，会极大地阻碍船员外派机构的积极性。在签订债权转让协议之后，船员工资请求权转让给船员外派机构，船员外派机构也相应地获得船舶优先权，可以在境外船东拍卖船舶的情况下优先受偿。这样的做法既解决了船员获取工资报酬的迫切需求，也解决了船员外派机构支付船员工资后转而向境外船东求偿难的问题。在2020年最高人民法院的《典型案例》中，也可以看出，法院是鼓励和支持船员工资请求权转移及其船舶优先权转移的。相关的判例同样屡见不鲜。所以作为从权利的船舶优先权同样可以转让。有一个值得注意的问题是，船员外派机构在尚未支付工资的情况下，与船员签订的债权让与协议的效力。船员外派机构相较于普通劳动者的船员处于优势地位，船员有可能在没有实际获得劳动报酬的情况下，在船员外派机构的主导下签订债权转让协议。船员外派机构能否根据这种债权转让协议向法院请求实现船舶优先权呢？笔者认为这是不合理的。根据前文所述，船舶优先权能否转让在于船员劳动请求权能否转让，船员的劳动请求权转让的争议在于船员工资的人身专属性，船员工资的人身专属性的设置是为了保护船员获得劳动报酬的基本权利。如果在船员外派机构没有支付船员劳动报酬的情况下，就允许船员外派机构取得船舶优先权，那么在船员外派机构取得船员劳动工资那部分的赔偿后，船舶优先权就归于消灭。此时，船员只能根据债权转让协议，向船员外派机构要求履行协议规定的支付劳动报酬的义务。船员的劳动报酬请求权由受到船舶优先权担保的劳动报酬请求权转化为一般的合同债权，船员受到的保护反而变弱，与《劳动法》和《海商法》保护船员劳动权益的立法背道而驰。3.2.2在债务承担的情况下，船舶优先权是否转移。“债务承担，是指债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分地转移给第三人承担的现象。”[17]境外船东与船员外派机构之间签订债务承担协议，将对船员支付劳动报酬的债务转让给船员外派机构，转而由船员外派机构向船员承担劳动债务。债务承担的生效条件是经过债权人即船员的同意。这种情况下，船员外派机构在向船员支付劳动报酬后，可以按照约定向境外船东求偿。此种求偿属于合同之债，且债权债务双方为船员外派机构和境外船东，不属于《海商法》第二十二条规定的受船舶优先权担保的海事请求权。因此，债务承担并不会引起船舶优先权的转移。从船员的角度看，债务承担将导致原有的船舶优先权的消灭。一旦债务承担协议签订并生效，原来的债务主体就发生变化，由船员外派机构作为债务人承担债务，而境外船东退出债权债务关系[18]。船员外派机构不属于船舶优先权的主体，因而不具有船舶优先权。此时，原先的债务人船东退出了债权债务关系，而新的债务人又不是船舶优先权的主体，船员对原债务人的船舶优先权应当归于消灭，而不发生船舶优先权的转让。在实务中，由于债务承担要经过债权人的同意，因而船员作为债务承担的关键一环，其劳动报酬请求权一般能够得到保障。债的概括承受是指将债权债务一并转移给第三人。对于境外船东转移的债权债务，船员外派机构自然无法获得船舶优先权。而对于船员转移的债权债务，基于上述理论，船员外派机构可以获得船员的劳动报酬请求权及其船舶优先权。3.2.3在代位的情况下，船舶优先权是否转移。“代位”一词在不同的法系下有不同的含义。在英美法系下，“代位”的英文是“subrogation”，是指一人取代另一人的地位而对第三人依法请求给付或主张权利、要求补救或担保等[19]。在大陆法系下，“代位”主要分为物之代位与人之代位，都有取代、替代的意思，换言之是指在一定条件下一种权利义务或法律地位的转移[14]18。在中国法中，并有没有对代位进行系统的规定，而是分见于《合同法》第73条债的保全代位、《保险法》和《海商法》中保险人的代位求偿制度[11]9。因而，在船员外派机构向船员支付工资等劳动报酬时，可能构成第三人代为清偿，船员的劳动报酬请求权所代表的债权归于消灭。此后船员外派机构向境外船东就代为支付的款项进行追偿，则需依据双方之间是否有协议。若船员外派机构与境外船东之间存在代位清偿协议，即约定代位，则可以依据协议追偿；若船员外派机构与境外船东之间事先无意思联络，船员外派机构可以根据无因管理或不当得利向境外船东求偿。但是，在上述两种情况下，船员外派机构对境外船东的追偿是否受船舶优先权担保存在争议。有学者认为，除债的保全代位外，不应限制船员外派机构向境外船东追偿的权利[15]25，根据代位清偿的法律效力，可以获得船舶优先权的担保。[13]5但是笔者认为，就约定代位而言，由于船员外派机构和船员、境外船东之间事先进行了协商，达成了代位清偿协议，故而应当按照三方合同约定产生新的合同之债。原先船员的劳动报酬请求权已经由于船员外派机构的垫付行为归于消灭，自然担保这项债权的船舶优先权也同时消灭。故船员外派机构的代位权无法获得船舶优先权的担保。也有学者认为在讨论船舶优先权的转移时，代位是一个“伪概念”，约定代位和法定代位都需要债权人的同意，与债权转让无异。[16]72但是笔者认为，代位的存在是对转让的补充，代位与转让也存在诸多不同之处，诸如取得债权的范围、意思联络、保证人等内容上都存在差异[12]103。代位有其存在的必要性。因而笔者认为在船员外派机构的垫付行为构成代位清偿、取得代位权时，并不能同时取得船舶优先权的担保。

4结论

三方协议合同范文篇6

【论文摘要】大学生就业市场中毕业生、用人单位、学校三方或多或少存在不诚信行为。本文拟从制度层面、道德角度分析产生这种不诚信行为的原因，从道德层面和法律角度探讨构建有效抑制就业市场中不诚信行为发生的诚信制度体系，规范大学生就业市场，有效监督不诚信现象的发生，促进大学生就业市场正常、健康发展

诚信分为法律诚信和道德诚信。法律上的诚信，是指作为法律原则的诚信，法律诚信作为一项法律原则，是指在法律上普遍规定的诚实信用原则。道德_J的诚信，是指作为道德准则的诚信，道德诚信要求人们言语真实、恪守诺言、无虚假、不欺诈。对于大学生就业市场中的诚信问题，法律上的诚信表现在对就业管理制度的遵守与执行，这些制度包括国家制定的、地方政府制定的、还有各个高校制定的。道德上的诚信表现在就业市场三方言语的真实程度，即向他人发出的信息是否真实，还包括三方是否恪守诺言、履行义务。基于以上理路，大学生就业市场的不诚信归因就是法律制度的不完善和道德监督的不力。就业市场的诚信制度体系的构建也基于以上两个层面来要求，一是从法律制度层面，通过制度来硬性规范就业市场。二是从道德角度来要求，通过软环境来约束就业市场。文中提到的大学生就业市场主要指以学校为中介的就业市场，它包括毕业生、用人单位、学校三方，是全国就业市场的特殊部分，毕业生是大学生就业市场的主体，用人单位是大学生就业市场的客体，校方只是大学生就业市场的中介。

一、大学生就业市场中的不诚信现象

大学生就业市场中不诚信现象经常发生，这些不诚信现象按大学生就业市场的三方(毕业生、用人单位、校方)进行归纳，表现在三个方面。

(一)就业主体的不诚信现象

部分毕业生诚实守信观念淡薄，想通过投机取巧的办法找到一份称t2,如意的工作，致使不诚信现象频频发生，主要有以下方面：(1)“一女多嫁’’式签订就业协议。目前，每年都有毕业生采取一些违反就业市场“游戏规则”的做法，同时与多家用人单位签定就业协议，最后毕业时才挑出一个自己最满意的用人单位就业。(2)不真实的毕业生就业材料。有的毕业生在自荐材料中把自己的某些能打动用人单位的方面写得淋漓尽致，缺点却一字不提，甚至有的材料造假，如各种假证书、假材料充斥其中，导致用人单位无法真实全面地了解毕业生。(3)“瞒天过海”签汀就业协议。如有的学生拿不到学位证书、毕业证书，不符合用人单位要求，毕业生没有主动向用人单位通报，违背了就业市场的诚信原则。

(二)用人单位的不诚信现象

用人单位在招聘时，有责任和义务向毕业生介绍用人单位的真实情况、用人岗位要求，履行就业合同的基本内容。但现在有些用人单位在招聘过程中也时有违约现象发生，主要表现在：用人单位在招聘时有意宣传不当造成的违约，有的用人单位在宣传时多讲优势和长处，少讲或不讲劣势和不足，有的甚至许诺不切实际的优惠待遇，引导毕业生走入误区；有的用人单位由于主管领导发生变动，位用人政策随之变化，单位不再承担对就业协议的违约责任。用人单位片面强诟J用人自主权，忽视了毕业生就业权利保障，扰乱了就业市场的正常运转，损害了就业主体的合法权益。

(三)校方中介不诚信现象

校方在大学生就业市场中起着中介的作用。应该履行管理、监督的职责，保证学生和用人单位材料的真实性。但有些学校为提高学校就业率，为毕业生大开方便之，如推荐表的内容(毕、I生基本情况、学习成绩、在校表现等)，相关环节把关不严，在没有严格核查的情况下就盖章，不能实事求是地反映真实情况，有的内容含糊其辞，模棱两可，使用人单位不能获取真实的信息．．再如推荐表原件每位毕业生只应有一份，但有的学校却控制不力，致使有的毕业生持有多份推荐表，导致大学生就业市场混乱。

二、大学生就业市场中不诚信现象归因

以上二三方面不诚信现象，在大学生就业市场中不同程度存在，并且有蔓延的趋势。其主要原因是在社会转型时期，毕业生就业制度发生了根本性的转变。一方面，毕业生就业市场三方的地位逐步回归。计划经济时代，是以客体(用人单位)与中介(校方)为主，毕业生只是被动接受由校方与用人单位签订的就业合同，而校方更多地充当了就业市场的主体，取代了毕业生的主体位置，行使了本应该属于毕业生的权力。现在由于市场经济制度的逐步完善，毕业生就业市场三方的地位逐步回归，逐渐改变过去本末颠倒的机制．主体由原来的校方逐渐转变为毕业生本人，实现了根本性的变化。另一方面，毕业生就业市场三方的职能逐渐得到矫正。在计划经济时代，毕业生在就业过程中，毕业生与用人单位的就业合同的签订由校方代劳，一切由校方安排，毕业生本人完全失去或部分失去这一方面的权利，毕业生不可能有更多的选择机会和余地；同时，毕业生对用人单位的知情权也严重丧失，他们无法全面了解用人单位的情况，当然也无需知道，毕业生对用人单位的知情权被无端地委托给校方或主管毕业分配的老师。而现在，毕业生的自主权逐渐增强，对朋人单位的面试、应聘、签合同的整个过程，都是毕业生自己在亲自操作，而校方过去的许多职能逐步转移给毕业生，校方只是行使中介的职能，如就业信息的汇总、公布，对毕业生的就业培训，对毕业生就业行为的监督等等，实现了毕业生就业市场三方职能矫正。最后，毕业生就业市场的政策、法则逐步完善，逐步适应市场经济发展的需要。大学毕业生就业正从国家汁划分配逐步向自主择业转轨，从“计划调节”到“供需面”、“双向选择”、“自主择业”，这是社会主义『“场经济条件下高校毕业生就、体制发展的必然趋势原来由国家作为计划主体来宏观调控毕业生的就业，毕业生分配工作遵守的是国家的政策，遵守国家政策为第一准则。在现阶段，“双向选择”已成为毕业生就业的主要形式，“双向选择”以市场调节为基本手段，通过市场来调节毕业生的就业，遵守市场规律是第一准则。

在就业制度发生根本性变化的情况下，旧的就业制度在一定时期、一定范围内还起到一定的作用，而新的就业制度还没有完全根据就业市场的变化进行完善，使得毕业生、用人单f电、校方及家长的就业观念还留有计划经济的痕迹，表现出极大的不适应。整个毕业生就业市场的管理滞后于市场发展的需要，没有及时制定具有前瞻性、战略性的政策、制度，对毕业生就业给予引导，使就业市场的三方在一定时期还很难适应市场经济发展的需要，从而导致整个就业市场短时紊乱，不诚信现象屡见不鲜。

同时，在社会转型时期，还没有形成适应现社会发展需要的道德监督机制。在整个毕业生就业市场经济建设中，出现了许多的不诚信情况、不诚信问题，不仅需要法律制度的制约，更离不开道德的约束。但目前在毕业生就业市场中，还没有形成完全主导的道德价值取向，毕业生的价值取向往往是多元而复杂，在现实生活中表现为价值评判标准的二元性或多元性，即毕业生对自身或他人的任何一种行为，似乎都可以找到一种或多种价值观的肯定或否定的评价依据。这样，执行着双重或多元的价值标准，缺乏统一的权威性的道德理想，必然造成社会舆论监督的混乱和道德良心的淡化，使毕业生就业市场中的社会道德控制系统无法发挥其职能，使得通过道德手段对毕业生就业市场的监督相对乏力。加之，目前对毕业生就业市场的不诚信行为缺少一种道德批评的环境，无法通过强有力的道德谴责，避免或尽量减少这种不诚信现象的发生。

三、构建大学生就业市场诚信制度体系

(一)建立就业诚信规范，明晰大学生就业市场三方的权利和义务

要建立有效的大学生就业市场诚信制度，促进就业市场的有序管理，推动毕业生就业市场的良性发展，我们必须明晰、规范大学生就业市场三方的权利与义务。

毕业生应该拥有的权利：(1)知情权：对用人单位的基本情况、用人单位聘用条件、就业岗位、岗位待遇、就业合同条款的了解。(2)签订合同权：与用人单位签定合同的权利。(3)索取权：有权向校方索取本人与就业有关的资料如就业协议书、成绩单等。

毕业生应尽的义务：(1)必须向用人单位提供真实的材料，诸如成绩单、就业协议书、各种荣誉证书、国家考试证书等。(2)只与一家用人单位签订就业协议，一旦签订就业协议必须严格履行协议内容。(3)对在签订协议与到用人单位报到这一时间发生的有违协议的事情，要及时通知用人单位或校方。

用人单位应该拥有的权利：(1)知情权：首先，对校方在毕业生学习、教育、管理方面的基本了解；其次，对毕业生本人提供的资料、在校表现情况的全面了解；最后，对就业合同条款的了解。(2)签订合同权：与毕业生签定合同的权利。(3)索取权：有权向校方索取毕业生的与就业有关的资料如就业协议书、成绩单等。

用人单位应尽的义务：(1)必须如实地反映该单位的基本情况、聘用条件、岗位待遇。(2)签订就业协议后必须严格履行协议内容，不得随意更改协议内容或不履行。(3)在签订协议与到用人单位报到这一时间段发生的有违协议的事情，要及时通知毕业生或校方。

校方拥有的权利：(1)知情权：一方面，对用人单位的基本情况、用人单位聘用条件、就业岗位、岗位待遇、就业合同条款的了解；另一方面，对毕业生所签协议、去向的了解。(2)监督权：对毕业生在就业过程中的行为具有监督的权力，对违反就业法规，就业制度的行为进行追究，对违反道德规范的行为进行教育；督促用人单位践履协议。校方应尽的义务：(1)服务的义务：一方面，必须为毕业生提供真实的就业材料，如成绩单、毕业鉴定等；另一方面，必须向用人单位如实介绍毕业生在校情况，公正地做出评价。(2)监督的义务：对毕业生所提供的与校方有关的材料提供审核、鉴定，对毕业生在就业过程中的就业行为进行跟进监督。(3)协调的义务：当毕业生与用人单位发生争执时，校方具有协调的责任。

(二)建立大学生就业法律制度，保证毕业生就业市场的健康发育

要使毕业生就业市场能够正常有序地运行，必须建立、健全法律保障体系，制定出一系列的法律法规，如毕业生就业法、牛业生权益保护法等，才能保证毕业生就业市场正常发展。通过立法明晰用人单位、毕业生、校方各自的权利、责任和义务、三方应遵守的规则，保障用人单1=、}=自主选人，毕业生自主择业得以顺利进行。通过立法明确毕业生就业协议书的法律地位，明确合同的双方是毕业生与用人单位，而校方仅仅是毕业生与用人单位之间的中介。毕业生就业协议书作为一种契约，一旦签订就具有法律约束力，双方都有责任执行，不能有过多的随意性。如果解除就业协议，必须遵循一定的程序：须由一方提出建议，说明理由，承担有关责任，另一方同意解除协议，报主管部门批准。

(三)建立大学生就业市场诚信监督机制，促使诚信制度的有效实施

三方协议合同范文篇7

一、公路工程施工监理合同通用条件第1条"定义与解释",适用于《公路工程施工

监理合同》中的全部文件，即：协议书、通用条件、专用条件、附件A、附件B、附件C

以及其它补充文件或附件。

二、协议书由系列文件组成，其中的其它文件和其它附件是指签约双方一致同意

增加列入监理合同的文件或附件，签约时必须在协议书中具体写明。协议书所包括的

文件之间如果出现矛盾，按监理合同通用条件第1.2.3条的规定，按时间顺序以最后编

写或双方最后确认的文件为准．而与该文件在协议书中的排列顺序无关。

三、签约双方在监理合同专用条件第6.2.1条和监理合同附件C中，约定业主问监

理单位支付监理服务费用的期限和方式；在监理合同附件B中约定业主向监理单位提供

工作条件的期限和种类。

四、签约双方在监理合同附件A中，约定监理单位提供监理服务的形式、范围与内

容；在监理会同专用条件第5.2条中，约定监理单位提供监理服务的时间和有关期限。

五、双方签约时确定的协议书终止日期,如果在履约过程中发生变化,双方可通过签

订补充协议对此日期进行调整。

六、签约双方应根据实际需要确定协议书副本份数,也可约定协议书正本与副本具

有同等效力,当两者出现矛盾时,以正本为准。

公路工程施工监理合同通用条件

1.1.6"第三方"应主要理解为与业主签订工程承包合同的单位、实体或个人,即

"承包人"。

1.1.7如果业主与第三方签订的工程承包合同中，规定了监理单位履行监理服务

时的职责和权力，此时监理合同应包括业主与第三方签订的工程合同中的全部文件。

2.2.1监理单位根据监理合同履行的正常的监理服务必须在监理合同附件A中明

确规定其监理服务形式、范围与内容。

2.2.2改变监理合同附件A规定的监理服务形式，或超出其范围，或增加其内容，

双方应通过签订补充协议进行变更。监理单位履行或提供监理合同中明确规定的附加

的监理服务，是监理单位的义务,监理单位不得因其属于''''附加''''而加以拒绝。

2.3.1"严格监理、热情服务、秉公办事、一丝不苟"是我国公路行业推行监理制

度以来总结的监理工作原则；监理单位按照监理合同的要求提供监理服务,体现了业主

与监理单位之间是一种委托与被委托的合同关系；监理服务属于技术服务的范畴,监理

工作的主要依据是各类适合的或监理合同中指定使用的专业技术规定；鉴于国内目前

尚未制定统一的监理行业工作准则,因此提出"按照国际惯例公认的行业工作准则"履行

监理服务，并在监理合同附件A第五条中将国家、交通部、项目所在省（市）颁布的监

理法规列为监理服务的依据；国内各地或不同项目对监理单位赋予的职责和权限差异

较大，在监理合同附件A第四条中应对此详细规定并加以适当说明。

2.3.2"该合同文件必须成为本监理合同的组成部分"是指:业主与第三方签订的工

程承包合同中的全部文件，以及针对孩合同文件与监理合同文件之间的矛盾而编制的补

充文件,必须列入监理合同协议书中的第二条并同时列入监理合同附件A中的第五条。

2.4.1主要监理人员一般是指专业工程师和驻地监理工程师以上的监理人员,其资

质材料应包括毕业院校、所学专业、技术职称、工作简历以及一般情况并附上毕业证

书、职称证书、监理工程师证书或监理工作培训证书及身份证等证明材料的影印件。

2.4.2监理单位指定的授权代表一般应是监理单位派驻到项目所在地履行监理服

务的负责人。

2.5监理单位履行监理服务所需的设施、设备和重要物品，一般是由业主提供且

产权归业主；但也有由承包人提供或要求监理单位自备的情况，此时必须在监理合同

专用条件中写明修正条文。

3.2业主向监理单位免费提供的与监理服务有关的资料其内容与数量，双方可根

据实际需要在监理合同附件B第一条中约定。

3.4业主指定的授权代表,一般应是在项目所在地负责监理工作的人员。

3.5习惯做法是通过业主与第三方签订的工程承包合同，向第三方明确监理单位

的职责范围和权力；特别要注意的是,关于监理单位职权的补充和修正文件也必须列入

工程承包合同。

3.7如果业主已在监理合同中,要求监理单位将监理服务所需的辅助工作人员的费

用列入监理费用报价中，则此项监理服务应作为监理单位正常的服务。

4.14.24.34.4以上各条款均属于签订经济合同要素之一的罚则。鉴于在实

际执行过程中,情况比较复杂,签约双方必须在监理合同专用条件的相应条款中,约定具

体的赔偿办法和有关事宜。

4.5合同的任何一方原本必须向另一方就履行监理合同提供一定的保障条件，但

考虑到目前国内社会主义币场经济体制尚未健全、社会保障体系还不完善和外界干扰

因素较多这一具体情况,本条使用的限制程度用词为‘应’和‘可’。

46台同双方均应在自愿的基础上，办理各类保检事宜，以降低履行监理合同时用

能发生的风险否则后果自负。

5本条目规定了监理合同生效、终止、变更、暂停、中止、转让和分包的条件，

其中重点是变更、暂停与中止监理合同的条款。

变更监理合同具有一个前提并分为两类。第5.4.1条规定：必须在签约双方一致同

意的基础上变更监理合同；第5.4.2条规定：业主要求改变监理合同规定的监理服务形

式、范围与内容时,此类变更导致增加的监理服务工作量,应作为监理单位的附加服务；

第5.4.3条规定:非监理单位原因致使监理服务受到阻碍或延误时，此类变更导致增加

的监理服务工作量，应作为监理单位的附加服务。

暂停监理合同分为两种类型。第5.5.1条规定:非监理单位原因导致监理单位不得不

暂停监理服务时，因此而增加的监理服务工作量应作为监理单位的附加服务;第5.5.2条

规定：业主要求监理单位暂停监理服务时，因此而增加的监理服务工作量，应作构监理

单位的附加服务。暂停监理服务很有可能导致中止监理合同,第5.5.4条规定：上述暂停

监理服务如已超过6个月时，监理单位有权按照监理合同规定的相应程序，单方面中止

监理合同。

中止监理合同可分为三种类型。第5.5.1.2条规定：非监理单位原因导致全部监理服

务已无法继续履行,监理单位有权单方面中止监理合同；第5.5.3条规定:当监理单位严重

违约（例如监理合同协议书第四条）时，业主有权单方面中止监理合同；第5.5.4条规定：

当业主严重违约（例如监理合同协议书第三条）时，监理单垃有权单方面中止监理合同。

第5.3.5条规定：监理合同的中止不等同于合同失效，不得损害签约双方根据监理合同应

有的义务、责任、权力和利益。

5.6正常情况下，监理合同不得转让，原则上也不允许分包。

6监理单位按照监理合同的规定履行监理服务的费用，基本上可划分为二类，其一

是根据‘监理合同附件A''''确定的正常服务费用；其二是根据‘补充协议''''确定的附加服务

费用。业主计算监理服务费用的方法和范围,向监理单位支付的方式和时间，均应在监理

合同附件C中明确规定。

7.1虽然业主与监理单位分别是委托方和被委托方,并且在履行监理服务期间有可能

出现上下级关系，但究其根本而言，双方是一种合同关系。合同双方都必须按照监理合同

的规定开展工作，任何一方不得以任何理由享有特权而歧视另一方。

7.2考虑<公极路工程施工监理合同范本》对中外合资或外方贷款项目的适用性，因

此要求在监理合同专用条件中指明，监理会同使用的语言或主导语言及合同所遵循的法律；

在通用条件第6．3条中，要求在专用条件中规定，业主支付监理费用的货币种类和比例。

7.4监理单位受业主的委托提供监理服务,必须始终做到公正与廉洁，并按照监理合

同的规定，自觉地维护业主的合法利益。

公路工程施工监理合同专用条件

A本条目下各条款中所列举的例子,仅供参考。签约双方应根据项目和工程的实际

情况，参阅监理合同通用条件中的相应条款，从真编写监理合同专用条件A部分。

2.5如果监理单位根据监理合同履行监理服务所需的设施、设备和重要物品，是由

承包人提供且产权归承包人。则应首先通过监理合同专用条件B部分，对通用条件中的相

应条款进行修正，然后在本条款中写明有关事宜。

4.1监理单位违反监理合同的规定，并因此造成了业主的经济损失，其范围可能较

广且不易确定。按照惯例，监理单位一般仅对因其明确责任而受到损害的工程给予赔偿。

4.4赔偿限额可考虑多种方法，例如按照对等的原则确定：监理单位向业主赔偿的

累计极限金额是：相关项目或工程的全额监理服务费用乘以监理单位的责任比例减去已交

税金；业主向监理单位赠偿的累计极限金额是：相关项目或工程的全额监理服务费用。

4.5.2鉴于国内当前情况下银行在提供履约担保时的各种制约，建议业主在此条款

中,考虑多种方法予以变通。

5.5.4对于监理合同期限较短（例如一年以内）的项目，可以不考虑物价变动对监

理服务费用的换响；而对于监理合同期限较长（例如两年以上）的项目，则业主宜按照物

价指数法对监理单位的监理服务费用进行调整。

6.2.1业主向监理单位支付监理服务费用的期限，按惯例为28日。

7.3业主根据项目或工程的实际情况，既可以设立单项奖也可以设立综合奖还可以

设立某些特定目标奖对监理单位履行监理服务过程中的优异成绩给予奖励。

8双方在此只可约定一种解决最终争端的方式，如果约定仲裁方式，对仲裁结果不

服的一方，不可再向法院提出上诉。

B签约双方根据项目或工程的实际情况和具体要求，在此处对监理合同通用条件中

不适用的条款进行修正或删除,对缺少的条款予以补充。按照惯例，当合同通用条件与合

同专用条件之间出现矛盾时，以合同专用条件为准。

公路工程施工监理合同附件A

一、监理服务的形式由两部分组成。在第一部分中，提出对监理单位的资质、监理服

务的主要方式和监理服务过程中的工作隶属关系等原则要求；在第二部分中，提出对监理

服务机构的设置、人员工作计划的安排和主要人员的资质等具体要求。

二、在监理服务的范围中主要阐述本次监理服务所包括的工程范围和工作范围，并

具体规定监理服务的性质、目的和主要工作目标。

三、监理服务的工作内容首先应参照<公路工程施工监理规范》（JTJ077－95）

的规定进行归纳，然后再根据项目和工程的实际情况予以调整。

四、业主应根据监理服务内容中所规定的各项具体监理工作，对监理单位的职责范围

和权限划分给予准确的界定。

五、所有与监理服务有关的合同正式文件、修汇或补充文件，都是监理单位履行监理

服务的依据必须在本条目中明确列入。

公路工程施工监理合同附件B

一、根据监理单位履行监理服务的实际需要，双方在此约定业主向监理单位免费提供

的文件和资料的内容、份数及期限。

二、为了顺利地履行监理会同，业主应对监理单位就项目或工程的工期、质量、投

资、合约和安全等重大问题所提交的书面请示，及时给予书面答复；双方在此约定业主对

各类问题给予书面答复的期限。

三、业主应当利用自身的优势，在项目所在地向监理单位提供必要的协助，以创造一

个良好的外部工作环境,使监理单位能够较为顺利地按照监理合同的规定履行监理服务。双

方在此约定由业主负责办理或协助监理单位办理的各项事宜。

四、为了支持监理单位履行监理服务，双方在此约定业主向监理单位免费提供的设施、

设备和主要物品的品种、数量和相应的最迟提供时间、允许使用时间以及使用、维修费用

的开支办法。如果上述设施、设备和主要物品由第三方提供，则应根据业主与第三方签订

的工程承包合同文件的规定办理,并在本条款中写明相关事宜。如果要求监理单位自备全部

或部分上述设施、设备和主要物品,则必须在本条款中增列业主对监理单位给予经济补偿的

办法。

五、为了配合监理单履区行监理服务，双方在此约定业主向监理单位免费派遣的辅助

监理服务的工作人员的种类和数量，以及双方对此类人员的管理方法。如果要求监理单位

自行聘用全部或部分上述人员，则应在本条款中增列业主对监理单位给予经济补偿的办法。

公路工程施工监理合同附件C

一、1计算监理服务费用的方法很多，如：费率法、人年资法和总额法等。推荐使

用的方法是费率法，即：按照监理服务范围所包括的工程合同价额，确定相应的监理服务

合同资率（参照部颁规定费率），测算初始的监理服务合同价额；按照工程合同结算价额

乘以监理合同费率确定最终的监理服务结算费用。如果监理服务工作量基本无变化而监理

服务最终结算费用低于监理服务初始合同价额，则应当按照监理服务初始合同价额结算。

2.业主应通过与监理单位协商签订补充协议的方式,委托监理单位提供附加的监理服

务。计算附加监理服务费用的方法,原则上应在正常监理服务费用计算办法的基础上确定、

由于在实际操作过程中，情况比较复杂，业主与监理单位签订补充协议时，应确定监理单

位提供附加服务其相应费用的计算方法。另外,建议业主在监理合同中，要求监理单位将

法定节、假日和工作时间以外的加班费用列入监理服务费用报价中,将此项监理服务作为

监理单位正常的服务。

二、业主按照监理合同规定的期限和方式,向监理单位及时支付监理单位根据监理合同

的规定应当得到的监理服务费用，是业主极为重要的合同义务。按照惯例,业主在与监理单

位签订监理合同和收到监理单位的履约担保后，即应向监理单位支付一定的动员预付费,并

在以后的日常支付中，按照动员预付费与监理服务费用总额的比例分期扣回；业主应根据监

理合同规定的办法，按月向监理单位支付监理服务费用；监理服务费用的结算可以分为两

个步骤:第一步是,在签发工程交工证书之后完成动员预付费和监理单位对业主给予赔偿（如

果有）的扣回，结算相应工程的监理服务费用并向监理单位返还一定比例的履约担保金；

第二步是,在签发工程缺陷责任终立证书之后，扣回全部根据监理合同的规定应扣回的款项

三方协议合同范文篇8

[论文摘要]文章通过对大学生就业市场三方违规现象的归纳、分析，在规范性、公平性、广泛性等诚信制度体系的构建原则要求下，明晰了以枝方为就业中介的大学生就业市场三方(毕业生、用人单位、校方)的责任和权力，规范了大学生就业市场；通过诚信监督机制，有效抑制就业市场中不道德行为的发生，促进大学生就业市场正常、健康发展。

在目前社会转型的过程中，高校大学生就业市场在一定范围、一定程度上存在着违规现象，这些现象不利于市场经济条件下大学生就业市场的健康发展。笔者在下文中通过对大学生就业市场中的种种违规现象进行理性分析，构建现代大学生就业市场的诚信制度体系，以促进我国大学生就业市场的良性发展。

一、大学生就业市场中违规现象分析

大学生就业市场中违规现象经常发生，缺乏诚信约束，不利于大学生就业市场的健康发展。这些违规现象主要体现在毕业生、用人单位、学校三方。

1．大学生违规由于近年高校扩招，毕业生人数急剧增加，加之国企与民企的改制使下岗人员再就业导致高校就业形势严峻，大学生就业市场出现空前的激烈，使得一部分毕业生不能按时就业。同时由于大学生就业市场正处于发育成长阶段，很多制度还不完善，就业市场在短期内还不规范，加上高校诚信教育的缺乏使得一部分毕业生诚实守信观念淡薄，想通过投机取巧的办法找到一份称心如意的工作，致使违规现象频频发生，主要有以下几个方面：

(1)“一女多嫁”。一些毕业生为确保就业的高“保险率”与“高收入”，同时与多家用人单位签定就业协议，毕业时才挑出一个自己最满意的用人单位就业；(2)“名不符实”。在毕业生就业材料中，有的毕业生在自荐材料中把自己的某些能打动用人单位的方面写得淋漓尽致，缺点却一字不提。甚至使用假证书、假材料，导致用人单位无法真实全面地了解毕业生；(3)“瞒天过海”。有的学生毕业时拿不到学位证书、毕业证书，不符合用人单位要求，却又没有主动向用人单位提出，此行为严重违背了就业市场的诚信原则。

2．用人单位违规由于就业市场的不完善性，使得现在用人单位在择人过程中也时有违约现象发生。主要表现在：(1)有的用人单位在宣传时多讲优势和长处，少讲或不讲劣势和不足，有的甚至许诺不切实际的优惠待遇，引导毕业生误签；(2)有的用人单位与毕业生签订协议时违规延长劳动合同约定试用期；(3)有的用人单位由于主管领导发生变动，单位用人政策随之变化。用人单位片面强调用人自主权，而普遍忽视了毕业生就业权利保障，扰乱了就业市场的正常运转，也损害了毕业生的合法权益。

3．学校违规在大学生就业市场中，有些学校为提高学校就业率，为毕业生大开方便之门，如推荐表的内容(毕业生基本情况、学习成绩、在校表现等)不能实事求是地反映真实情况，有些内容含糊其辞，模棱两可，使用人单位不能获取真实的信息。

以上三方的违规现象，在各高校都不同程度存在，并且有蔓延的趋势。因此，有效控制大学生就业市场中的违规现象，促进就业市场的健康发展，就必须建立一个完善而有效的大学生就业市场诚信制度体系。

二、大学生就业市场诚信制度体系的构建

诚信应该分为法律诚信和道德诚信。道德上的诚信，是指作为道德准则的诚信；法律上的诚信，是指作为法律原则的诚信。道德诚信要求人们言语真实、恪守诺言、不欺诈。法律诚信作为一项法律原则，是指在法律上普遍规定的诚实信用原则。对于大学生就业市场中的诚信问题，一方面表现在对就业管理制度的遵守与执行，这些制度包括国家制定的、地方政府制定的以及各高校制定的。另一方面表现为在就业过程中，就业市场三方言语的真实程度，即向他人发出的信息是否真实，同时，三方是否恪守诺言、履行义务。

基于以上理论，大学生就业市场诚信制度体系的构建应该从两个层面来要求：一是从法律制度层面，通过制度来硬性规范就业市场。二是从道德层面来要求，通过软环境来约束就业市场。法律诚信和道德诚信具有不同的功能，不能互相替代，但是可以互补。要有效约束大学生就业市场三方的行为，解决违规现象的发生，我们既要依靠法律诚信也要依靠道德诚信，既要依靠法治也离不开德治。只有规范毕业生就业市场三方的责、权、利，建立有效的诚信监督制度，才能促使大学生就业市场健康、快速发展。

(一)大学生就业市场诚信制度构建的原则

1．规范性原则。所谓规范性是指大学生就

业市场要有健全的法律、法规和有关规章制度来规范就业市场行为。要使大学生就业市场能够正常有序地运行，必须建立、健全法律保障体系，制定出一系列的法律、法规，通过立法来规定用人单位和毕业生的权利和义务，双方应遵守的规则，保证用人单位自主选人，毕业生自主择业得以顺利进行。

2．公平性原则。要求供需双方选择条件要公开，如毕业生所要求从事的工作、自身的学习成绩、以及其他方面的能力、素质和特长要公开；用人单位所需毕业生的专业、人数、条件以及用人单位的经营状况、效益情况要公开。同时还要求进入市场的用人单位和毕业生都应～视同仁、同等对待，要努力消除地区、行业界限，不搞歧视性政策，使市场参与者都能平等参与市场竞争。

3．广泛性原则。所谓广泛性是指制度的市场涵盖面广泛。毕业生就业市场诚信制度不仅要对大学毕业生具有一定的规范作用、约束作用，而且对用人单位、学校同样也要具有制约、限制作用。

(二)建立就业诚信规范，明晰大学生就业市场三方的权利和义务

1．大学生应该拥有的权利有：(1)知情权：对用人单位的基本情况、用人单位聘用条件、就业岗位、岗位待遇、就业合同条款的了解；(2)签订合同权：与用人单位签定合同的权利；(3)索取权：向校方索取本人与就业有关的资料如就业协议书、成绩单等。毕业生应尽的义务：(1)必须向用人单位提供真实的材料，诸如成绩单、就业协议书、各种荣誉证书、国家考试证书等；(2)必须只与一家用人单位签订就业协议，一旦签订就业协议必须严格履行协议内容；(3)对在签订协议与到用人单位报到这一时间发生的违背协议的事情，要及时通知用人单位或校方。

2．用人单位应该拥有的权利：(1)知情权：

首先，对校方在毕业生学习、教育、管理方面的基本了解；其次，对毕业生本人提供的资料、在校表现情况的全面了解；最后，对就业合同条款的了解；(2)签订合同权：与毕业生签定台同的权利；(3)索取权：向校方索取毕业生与就业有关的资料如就业协议书、成绩单等。用人单位应尽的义务：(1)必须如实地反映该单位的基本情况，聘用条件、岗位待遇，不能过分地宣传单位情况，不许诺不能实现的条件；(2)签订就业协议后必须严格履行协议内容，不得随意更改协议内容或不执行；(3)在签订协议与到用人单位报到这一时间段发生的违背协议的事情，要及时通知毕业生或校方。

3．学校拥有的权利：(1)知情权：一方面。对用人单位的基本情况、用人单位聘用条件、就业岗位、岗位待遇、就业合同条款的了解；另一方面，对毕业生所签情况、去向的了解。(2)监督权：对毕业生在就业过程中的行为具有监督的权利，对违反就业法规、就业制度的行为进行追究，对违反道德的行为进行教育；对用人单位不履行协议的行为，校方有督促用人单位履行协议的权利。校方应尽的义务：(1)服务的义务：一方面，必须为毕业生提供真实的就业材料；另一方面，必须如实向用人单位介绍毕业生在校情况，公正地做出评价。(2)监督的义务：对毕业生所提供的与校方有关的材料提供审核、鉴定。(3)协调的义务：当毕业生与用人单位发生争执时，校方具有协调的责任。

(三)建立就业法律制度，保证大学生就业市场的健康发育

要使大学生就业市场能够正常有序地运行，必须通过立法明晰用人单位、毕业生、校方各自的权利、责任和义务，三方应遵守的规则，保障用人单位自主选人，毕业生自主择业得以顺利进行。通过立法明确毕业生就业协议书的法律地位，明确合同的双方是毕业生与用人单位，而校方仅仅是毕业生与用人单位之间的中介。

毕业生就业协议书作为一种契约，一旦签订就具有法律约束力，如果解除就业协议，必须遵循一定的法规程序。

(四)建立大学生就业市场诚信监督机制，促使诚信制度的有效实施

除依靠自律和制度规范外，要使大学生就业市场能够正常有序地运行，不仅需要建立、健全法律保障体系，保证各方的利益，而且必须建立大学生就业市场的诚信监督机制，发挥群众和舆论的监督作用，在全社会形成维护诚信的有效激励和约束机制，保证大学生就业市场正常发育。

1．建立仲裁公证制度，有效防止就业市场违规行为的发生。建立仲裁机构，仲裁和监督违约行为，对违约方要采取切实可行的制裁措施，使大学生就业市场按照一定规范有秩序地运行，从而得以健康发展。

2．建立有效的道德监督机制，保证大学生就业市场的健康发展。通过道德监督，引导学生、聘用人员、校方自觉地进行自我监督，调整其在就业市场的行为。

三方协议合同范文篇9

“协商制定规则是以合意为基础的过程，通常由行政机关召集，利害关系人藉此可以就规则的实体内容进行协商。”⑧“协商行政立法旨在回应对抗性规则制定过程的失败，直接利害关系人就规则进行协商，可以恢复规则制定的正当性。”⑨但是，作为一种行政活动方式，协商性监管的内容不应当只限于制定监管政策本身，政策制定后如何实施、在政策中设定的主体的权利义务如何实现也是这种行政活动方式不可分割的一部分。因此，从程序上看，协商性监管应当包括协商制定监管政策和政策实施两个阶段；从实体内容上看，监管政策的制定主要是指监管目标的确定和实现目标的应然要素的明确，包括以契约方式明确主体的权利义务；监管政策的实施则是监管政策目标的实现过程，即通过契约方式或其他方式将主体的权利义务付诸实现。协商性监管在性质上类似于行政合同，但又不同于行政合同，比如，协商的结果可能是政府以行政许可的方式同意被监管主体从事某一行为以实现监管目标。从实践来看，协商性监管一般表现为监管者与被监管者之间的协商模式，例如，到1996年，约占荷兰工业能源消费90％的1000家公司参与了自愿协议。2000年，占荷兰大部分耗能的工业部门，包括石油、钢铁、有色金属、酿造、水泥、化工、玻璃、造纸、制糖业等，又与政府签署了新的协议，以应对国际形势的新变化。2001年12月，荷兰政府还针对中等规模的能源用户与16个部门的520家企业签署了新一轮的减排二氧化碳长期协议（LTA－2），协议期限为2001—2012年。⑩但是，协商性监管也有监管者与第三方组织模式。例如，1996年，德国高能耗行业和能源部门的14个工业行业协会《全球变暖工业宣言》，自愿承诺到2005年在1990年基础上降低能源消耗20％；法国政府与制铝、玻璃、钢铁、水泥、石灰、橡胶等7个行业以及许多企业签署了自愿协议，形成了企业承诺和行业承诺并存的格局。瑏瑡由此可见，协商性监管的主体范围并不仅限于监管者与被监管者。从当前各国行政管理的发展趋势来看，“第三方组织”在公共行政管理中的作用越来越突出，据有学者分析，“近年来，公共行为使用的技术在世界范围内发生了革命性变化。这些变化主要表现为解决公共问题的新工具数量激增。更重要的是，这些广泛应用的新工具有一个共同特征：它们的运作具有间接性，表现为由公共部门投资及授权的政策项目在执行中通常广泛地纳入各种‘第三方’组织。”“第三方组织”的兴起不仅在美国如此，“加拿大和欧洲大多数国家都如此，因此，将其称为一种趋势或者说潮流是不为过的。”为应对第三方组织带来挑战，药方就是推行“新政府治理”（thenewgovernance），其内容之一就是———谈判与磋商———这是为现已存在的第三方组织提供的实现公共目标的第三条道路（相对于命令控制与私有化道路）。瑏瑢由此可见，谈判与协商是同“第三方组织”天然联系的一种监管方式，即，“第三方组织”可以成为协商性监管的主体，并且从趋势来看，第三方组织将成为协商性监管的主要主体。综上，协商性监管是指为了实现政府监管目标，监管主体与被监管主体或第三方组织在对话协商的基础上，共同制定监管政策和目标，并围绕目标的实现以契约或其他形式明确各自权利义务且付诸实现的监管方式。

协商性监管带来的挑战

（一）复杂化的委托关系在传统命令控制性监管模式下，监管者与被监管者并非委托关系，而在协商性监管中，两者之间的关系则构成委托关系，即监管者以契约形式委托被监管者实现监管目标，这就带来了通常说的委托问题，人并非总是按照委托人的意志行事。在第三方组织参与的情况下，委托问题将更加突出，因为委托链条被加长，原来的监管者与被监管者之间的委托关系变为监管者委托第三方组织、第三方组织再委托被监管者之间的关系。对此，网络理论给出了解释，认为即使人认同委托人的目标，委托人在协作关系中仍然难以实现其初衷。究其原因，是因为复杂的网络关系通常具有以下4个属性：首先是多元性（pluriformity）———他们涉及各种各样的组织和组织类型，其中许多组织并不具备充足的合作经验，也不了解彼此的运作方式；其次是自我参照性（self－referentiality）———通常各组织都有其自身的利益和参照，因此也是从自己的角度与需要参与到网络之中；再次是不对称的互相依赖性———同一网络中的各方，包括州政府在内，尽管互相依赖，但这种依赖关系并不完全平衡，即使各方追求同一目标，他们仍然可能难以全面合作，因为它们对此目标的需求程度不同、排序不同或时间安排不同；最后是动态性———网络即便在实施其愿景时，所有的因素也仍会随时间的变化而发生变化。瑏瑣（二）对传统行政管理惯性的挑战不论现在以权力—服从为主要特征的行政国家有多么强大，我们仍不能否认一个事实：随着民营化、服务外包、公众参与的兴起，以协商为主导的合作治理模式发展迅速，并已然成为一种潮流。合作治理试图围绕联合解决问题与远离控制裁量权从而重新定位管制事业，回应对规则制定之质量、可行性与正当性连篇累牍的批评。瑏瑤协商性监管这种合作治理模式的产生对习惯于传统行政管理模式的行政机关是一种挑战。在协商性监管模式下（特别是在有第三方组织介入的情况下），行政管理变得更为复杂，它要求行政机关更具有主动性、能动性。正如美国学者莱斯特•M•萨拉蒙指出的，“原本在直接政府行为中可以由政府内部临时解决的问题，就变成了必须预先估计到且写入与第三方签订的具法律效力的合同中。类似地，激励机制必须设计合理，既要足以鼓励有益的行为，又不能导致暴利收入；必须在复杂的决策链条的众多节点上达成共识；必须将离散的组织打造成具有共同行动能力的有效网络。这其中的每一项任务不仅需要广博的项目知识，还需要足够的策略技巧、对不同工具在操作过程中涉及的指标的详细了解、对各种工具涉及的多方机构的内在需求有所认识、以及对工具应用的具体背景有精细的洞察。”瑏瑥同时，协商性监管也形成了对传统行政行为的挑战。尽管协商性监管的实施可能仍然采取传统的行政方式（如行政许可），但其实施已不再是传统简单的行政许可，以美国的杰出领袖工程为例，通过这个工程，环保署可以批准以单一的综合性许可取代公司传统上为了控制同一场所多种源头（例如管道或烟囱）的排放而要取得的多重许可；或者，环保署可以比传统许可适用期限更长，而且允许对排放限度进行不同配置的多重许可。瑏瑦试图获得这种许可的公司，必须与联邦和州行政机关协商一份不具有约束力的谅解备忘录，这被称为“最终方案协议”。该过程还要求获得利害关系人的支持。

协商性监管激励与约束机制的强化

协商性监管导致的委托问题主要依靠强化激励与约束机制来解决，通过有效的激励与约束使得监管者与被监管者或者监管者、第三方组织与被监管者尽量围绕监管目标的实现而行动。（一）对被监管者和第三方组织激励机制的强化对被监管者和第三方组织而言，协商性监管的激励包括两个方面：一是激励其参与到协商中来，二是激励其积极履行协议或积极实施行为，这可以从三组不同的主体及其之间的关系来考察：1．监管者与被监管者。监管者对被监管者的激励主要是扩大激励的范围和种类。这种激励方式同于另一种正在兴起的行政监管方式———激励性监管———若被监管主体自愿实现监管目标，可以给予其直接的经济利益，如减免税优惠、财政支持（财政补贴和技术开发援助等）、金融扶持（提供优惠贷款等）、优先采购、绿色采购、优先立项、奖励，等等。此外，社会契约制度（SocialContract）也是在国外正在兴起的这样一种激励机制：社会契约制度（或称成本调整契约）在美国电力事业部门中广泛运用，作为激励型规制在实际中运用的良策而闻名于世。具体而言，是指规制当局与被规制者之间在修订收费时就设备运转率、热效率、燃料费、外购电力价格、建设费等签订合同，如果能实现比合同规定的成绩好则给予企业报酬，否则给予处罚。当然，除了直接的经济利益激励，也可以是间接经济利益激励，如被监管者的投资倾斜、产品定价优惠、市场优先准入、提供经营便利、特许投标制度（FranchiseBidding）等等，市场主体可以通过监管主体的这些行为间接获得经济利益。2．监管者与第三方组织。对于第三方组织参加的场合，上述激励方式并非都是合适的。政府应根据第三方组织的性质确定不同的激励方式：如，对于盈利性组织，同样可以采取财税优惠、市场优先准入等适用于被监管主体的方式；对于下属政府机构，则除了财政分配上的优惠，更应强调政绩的激励作用；对于非盈利性组织，则包括办公场所、经费、设备等方面给予扶持，给予信息提供的便利等。此外要注意的是，在我国，由于特殊的历史原因，第三方组织与政府一般都有特定的关联，如或为国有背景（如国有商业承担第三方组织时），或实为政府控制，或本来就行使一定的行政职能（如某些行业协会），在这种背景下，保障第三方组织的独立性是前提，否则激励的结果可能变异为利益的转移，难以保障激励的适度。3．第三方组织与被监管企业。由于监管目标的实现最终要体现在被监管主体身上，因此，即使协商性监管中参入了第三方主体，也最终要突出第三方组织对被监管企业的激励。从理论上分析，第三方组织同被监管企业之间的关系主要是约束而非激励，因为在有限政府的潮流下，政府不一定能约束企业，而第三方组织则一般对企业起着事实上的约束作用，比如行业协会对企业的约束，企业离不开团体组织，它需要借助团体组织的优势实现自己的目标，团体组织往往便可以以其不遵守规则将其排斥在外为由迫使其遵守。这就是声誉机制，在一个团体中，不遵守组织规范的成员可能臭名昭著。但是，激励措施也是需要运用的，在第三方组织为政府部门或企业组织或非行业协会组织时，企业同第三方组织并无成员与团体的关系，第三方组织的内部规范不能约束企业，此时，第三方组织可以借助声誉机制（如评奖）来激励企业实现监管目标。（二）对监管者、被监管者与第三方组织约束的强化1．政府公信力建设。在我国当前转型时期，政府的公信力正遭受危机，对于协商性监管而言，这种公信力危机主要可能带来两个后果：一是权力寻租，监管主体不是真正为了实现监管目标进行协商，而是利用其实施协商监管时掌握的资源以权力为资本，去参与商品交换和市场竞争，谋取金钱和物质利益。这样，监管者实际被俘获，参与协商的市场主体不大可能成为诚信履行协议的主体，监管部门也不会关心其最终协议的履行情况。同时，寻租行为还会产生“逆向选择”效应，参与协商的市场主体最终都是为了追求“权力租”的主体，真正有心参与且诚信履行的主体被排除在外。二是监管主体毁约。在私法领域，协议必守是一项基本原则，但协商性监管并非纯粹的私法协议，它有公权力主体和公共利益和目的在内，因而协议的履行不可能完全适用私法原则。也正是基于此，监管者可能以公共利益、公共目的等为由而毁约。政府公信力建设是一个很宏观的问题，对于协商性监管而言，强化对监管者的约束主要解决三个方面的问题：一是要求协商监管公开，即，监管目标、监管标准公开，协商过程公开，协议履行情况公开；二是裁量权受限制，协商的过程是讨价还价的过程，否则就不称为协商，而这过程中必然要涉及监管主体的坚持与让步，也就是裁量权的行使问题，此裁量程序应当法定。三是责任追究制度。不论是权力寻租的监管主体及其成员，还是滥用自由裁量的主体，还是没有正当法定理由毁约的主体，均应当承担法律责任。2．协商性监管的信息披露。一是协商过程中的信息披露。这种披露同于上文谈到的“协商过程公开”，可以约束监管主体的滥权行为。这种强制性的信息披露约束也可以迫使当事人认真进行协商，而不是停留于走形式，有助于将来协议的实施，“规制者与排污企业之间由于分工的不同，导致两者之间在污染的产生与排放、治理技术等方面存在着严重的信息不对称，而充分的信息往往是市场有效运作的前提，因此能否获得充分信息是自愿性环境协议实施的关键。在谈判协商机制中，双方经过多个回合的动态博弈过程，环境管理部门逐步释放出影响决策制定的污染排放量、治污成本、技术、企业家的风险偏好等相关信息，而企业也会逐渐了解到政府部门的相关信息，这样，通过信号传递，实现充分的信息披露，从而保证自愿性环境协议的顺利实施。”瑏瑨二是被监管主体履行信息的披露。虽然协商性监管协议或协商颁发行政许可中都会有关于被监管主体的约束条款（如违约责任、收回许可），但这不能避免机会主义倾向的被监管主体的违约行为或不正确作为。况且，在协商性监管中，协议不同于私人协议，对于被监管主体的违约行为，监管主体追究责任的动力并不如私人主体那么强烈，协商颁发行政许可这种附条件的行政许可中监管主体也类似。履行信息披露可以克服这种缺陷：一方面，信息披露有助于监管主体方便掌握被监管主体的履行情况，对于违约或不正确作为倾向可以事先采取措施；同时，被监管主体的违约信息及不良信息披露也是一种声誉机制，可以借助市场的力量来惩罚违约者，例如，上市公司就很在乎声誉，声誉受损其股价将下跌。

三方协议合同范文篇10

证券投资基金是一种间接的证券投资方式。基金管理公司通过发行基金份额，集中投资者的资金，由基金托管人（即具有资格的银行）托管，由基金管理人管理和运用资金，从事股票、债券等金融工具投资，然后共担投资风险、分享收益。最近，笔者在实务中遇到这么一种情况：基金持有人在发生基金合同纠纷之后并不愿意按照基金合同的约定将纠纷交由仲裁机构解决，而选择向法院提起诉讼，请求确认仲裁条款无效，理由是，仲裁条款的制定并没有经过基金份额持有人的签字同意，因此不是合同当事人之间合意的结果，对基金份额持有人不具有法律约束力。那么，基金合同中的仲裁条款是否是有效的仲裁条款呢？

二、基金份额持有人是基金合同的一方当事人

为了对基金合同中的仲裁条款的有效性进行研究，首先需要对作为仲裁协议载体的基金合同本身的性质进行探讨。

（一）基金合同是基金份额持有人、基金管理人、基金托管

人三方间的格式合同根据《证券投资基金法》第37条规定“，基金合同应当包括：基金份额持有人、基金管理人和基金托管人的权利、义务。”在我国，基金合同是约束基金份额持有人、基金管理人和基金托管人三方当事人的合同。基金合同的条款由基金管理人、基金托管人拟订，报国务院证券监督管理机构核准，基金份额持有人事实上未参与协商订立合同条款的过程。根据《中华人民共和国合同法》第39条关于格式条款的规定，笔者认为，基金合同中的条款为合同格式条款，在基金合同法律关系中，基金份额持有人通常人数众多，于是基金管理人为了重复使用而与基金托管人预先拟定基金合同的行为符合法律关于合同格式条款的规定，而且基金合同条款都是必须经过国务院证券监督管理机构核准之后才公布供基金投资者阅读和选择的。因此，基金合同条款经过审核之后是符合法律规定的合同格式条款。

（二）基金申购人对基金的申购和缴款行为视为对基金合同的承认和接受

《合同法》第13条规定“，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”在基金合同中，基金管理人作为合同一方的基金管理人，通常将基金合同的格式条款公布在网络和基金申购点，具有希望投资者向自己发出要约的意思表示，为要约邀请。基金份额申购人基于基金合同向基金管理人发出申购一定数量基金份额的要约，并且对基金合同的具体内容没有表示异议，视为同意基金合同的各项条款，愿意接受基金合同的约束。之后由基金管理人对基金申购人的申购行为予以确认，构成新要约，最后由基金份额申购人进行缴款，此为承诺，合同即成立。由此可见，基金合同成立的过程是以基金份额申购人同意基金合同的各项条款为前提的。基金合同在约定当事人权利义务时通常采用如下表述：“基金投资者购买本基金基金份额的行为即视为对基金合同的承认和接受，基金投资者自取得依据本基金合同发行的基金份额，即成为本基金份额持有人和基金合同的当事人，直至其不再持有本基金的基金份额。”因此，笔者认为，基金申购人一旦作出申购缴费行为即是对基金合同条款包括其中的仲裁协议的承认与接受。

（三）基金合同的成立并不需要基金份额申购人签字盖章

基金合同由于其本身的特殊性质，并不需要通过每一位基金份额申购人签字来达成合同。如果认为基金合同因没有申购人的签字而不能成立，则不仅仲裁条款不成立，其他所有合同条款也将因为没有申购人签字而均不成立，这显然是不正确的。因此，认为基金合同中的仲裁条款因没有申购人签字而无效的理由不能成立。在实践中，每个申购人在基金合同上书面签署既影响交易效率又显得没有必要，基金申购人和基金管理人通过申购、确认申购成功、缴款的行为达成合同已经是行业惯例，因此，并不需要基金申购人再进行签字和盖章。

三、基金合同中的仲裁条款对基金份额持有人的法律约束力

《中华人民共和国仲裁法》第16条规定：“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。”在基金合同中，仲裁协议是包含在基金合同的仲裁条款之中的，仲裁条款所涉及的争议主要有两方面，一是仲裁协议的形式与内容；二是双方当事人的意思表示。

（一）基金合同中仲裁协议的形式与内容符合规定

首先，《仲裁法》中“以书面形式达成仲裁协议”并不等同于要求当事人双方采取书面签字的方式订立仲裁协议。基金合同作为公开的书面文件形式，其中包含的仲裁协议自然也是以“书面形式”存在。因此，笔者认为，基金合同中的仲裁协议属于《仲裁法》规定的“书面形式”。其次，证监会《证券投资基金信息披露内容与格式准则》第6号文件《基金合同的内容与格式》第47条关于争议的处理有如下规定：“说明基金合同当事人发生纠纷的……可以依据基金合同中的仲裁条款（如果采取此方式，应当在基金合同中订明仲裁条款）或者事后达成的书面仲裁协议，向仲裁机构申请仲裁……”由此可见，将仲裁协议约定在基金合同条款中的方式也是证监会关于基金合同的格式准则之一。再次，有观点提出，基金合同中的仲裁条款违反《合同法》第40条关于格式条款的规定，即“……提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”笔者认为，基金合同中的仲裁条款并不属于《合同法》第40条中的无效格式条款。第一，仲裁条款的内容是关于双方因基金合同发生纠纷时的争议解决方式，并没有任何免除或者限制基金管理人的责任情形。第二，关于争议解决方式的约定并不影响基金份额持有人的实体权利和诉讼权利。与此相反，在合同中约定争议解决方式是更好地保护基金合同当事人诉讼权利的体现，不存在“加重对方责任，排除对方主要权利”的情形。

（二）仲裁协议是基金合同当事人的意思表示的合意

虽然基金份额持有人没有参与制定基金合同的过程，也没有在合同上进行签字盖章，但是基金合同作为基金申购人申购基金份额之前需要阅读的最基本法律文件，其中约定了基金管理人、基金托管人与基金份额持有人的权利与义务，在实践中，基金份额申购人的申购及缴款行为即视为明示接受基金合同中的约定，而仲裁协议作为基金合同的一部分，随着申购缴款行为的完成即对基金份额持有人具有法律约束力。最高人民法院在“关于福建省生产资料总公司与金鸽航运有限公司国际海运纠纷一案中提单仲裁条款效力问题的复函”中认为：“本案上诉人福建省生产资料总公司虽然不是租船合同和海上货物运输合同的签约人，但其持有承运人签发的含有合并租约和仲裁条款的提单，并明示接受该仲裁条款，因此，该条款对承运人和提单持有人均有约束力。”即在此案中，我国法院承认该临时仲裁条款对于第三方非合同当事人的约束力。从最高人民法院的复函中可以推知，即使一方当事人并不是合同签约人，由于仲裁条款的特殊性，在特定的情况下，也受到合同中的仲裁条款的约束。况且在基金合同的情况下，基金份额持有人是基金合同的三方当事人之一，所以基金申购人在阅读基金管理人提供的基金合同之后申购基金份额并缴款的行为完全能够体现其明示接受基金合同条款包括仲裁条款的约束的意思表示。

四、约定仲裁方式解决纠纷并不违反公平公正原则

有观点认为，在基金合同中约定仲裁作为纠纷解决方式，对基金份额持有人来说不公平，主要理由是：第一，基金份额持有人申请仲裁成本过高；第二，仲裁机构设置的局限性对基金份额持有人申请仲裁造成不便。笔者认为并非如此。

（一）基金份额持有人申请仲裁成本高的理由不成立

在基金合同中约定关于合同的纠纷在特定城市进行仲裁将导致基金份额持有人的成本过高的理由不能成立。基金合同是平等主体之间通过真实的意思表示达成的合意。基金管理人和投资者在法律地位上是平等的，一旦发生争议，需要通过仲裁解决之时，基金管理人与基金份额持有人一样也需要耗费一定的人力物力参与仲裁。而且如果基金合同双方不通过仲裁方式，而是通过诉讼方式进行争议解决。根据我国民事诉讼法“原告就被告”的基本原则，需要原告至被告所在地提起诉讼，同样存在原告付出诉讼成本的问题，而且原告付出的诉讼成本并不一定比申请仲裁所付出的成本要少。因此，关于基金份额持有人申请仲裁成本过高的理由不能成立。

（二）仲裁机构设置具有局限性的理由不能成立

关于中国仲裁机构较少，不方便基金份额持有人申请仲裁的理由也同样不能成立。涉及基金合同有关的金融案件专业性强，需要法官具备专业的金融法知识和基金运作相关知识，因此选择具有专业审判能力的仲裁机构进行纠纷解决有利于提升纠纷解决的质量。而若由普通的基层人民法院进行案件的审理，则会出现因地方法院专业素质不强，而导致的对案件的理解不够等情况，反而不利于纠纷的顺利解决。