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企业法律风险防范探讨

摘要:随着企业在生产经营过程中对风险防控重视程度的不断提高,做好法律尽职调查工作越来越重要,调查的内容越来越广泛、形式也越来越多样,本文正是从做好企业法律尽职调查特点、重要意义、原则和步骤等方面进行分析,力图尝试从具体实务操作的角度,诠释一个企业做好法律尽职调查的重要性,从而进一步说明法律尽职调查在防范法律风险、投资决策具有不可替代的作用。

关键词:尽职调查;企业法律;风险防控

一、法律尽职调查概念

所谓法律尽职调查,主要是指企业在开展并购、证劵发行、融资等对外投资的重大经济行为过程中,由律师或其他组织对目标公司及其关联企业的主体设立、企业资质、资产和负债、重大合同、对外担保、缴税情况、劳动关系等各方面进行的一系列资料和信息的收集及法律问题的调查。

二、法律尽职调查的目的意义

一个企业的实际价值,不仅由注册资本或净资产决定,还包含财产权利、债权债务、人力资源、知识产权、未来发展前景等组合形成的自我发展、盈利能力及未来成长的价值。因此通过全面、专业、细致的尽职调查,可以帮助投资人作出理性判断,进而避免不必要的法律风险。由此说来,法律尽职调查显得尤为重要和迫切。就其目的意义主要体现以下三方面:(一)通过法律尽职调查帮助投资者尽可能了解公司的真实情况,解决信息不对称的问题投资者通过开展尽职调查可以从法律层面掌握目标公司的主体资格、经营状况、财务状况、资产权属、债权债务等重大事项的当前法律属性,挖掘企业现有、潜在的投资风险,对企业现状和准确价值作出客观、科学评估。(二)通过法律尽职调查帮助投资者了解公司设立、历史沿革、公司治理结构等方面的合法合规性,避免因历史遗留的问题演变到现实的法律风险如果在尽职调查中发现目标公司在上述方面存在法律上的瑕疵,就要对其设立的相关程序、法律文件进行规范、梳理,以避免将来可能产生的争议或纠纷。如企业所占有、使用的土地房产因历史原因没有办理相关权属证件,那么可能会给未来合资、合作的建设经营项目带来实质性障碍。(三)通过对企业存在的法律问题和法律风险进行相应的评估,以确定企业股份或资产准确的估值,判断是否实现投资目的合理性对目标公司进行尽职调查,对存在的法律风险进行准确的量化分析和评估,发现潜在的法律风险及可能带来的隐性成本(规范需要的成本、补救需要的成本),以便在将来开展各项投资行为减少后续的成本支出,对价格谈判中对目标公司的股权价值作出准确的估值,对投资战略目的做出专业性判断,从而避免投资、并购后风险和成本的大幅度增加。

三、做好法律尽职调查的原则

(一)客观性原则。开展尽职调查对所审核的资料、内容及发现的问题,本着实事求是的原则予以披露、提出整改意见、客观地反映企业的真实情况,不得受制于委托人或尽职对象的立场及要求作出虚假的表述和歪曲事实的行为,不能在没有充分依据的情况下随意主观猜测或主观臆断,否则会误导相关的利害关系方作出错误的判断。(二)全面性原则。由于尽职调查涉及的内容庞杂,种类繁多,需要采取多种的方法、途径及手段,目的是为了形成对企业全面、完整的信息和资料的了解和掌握。根据中国证监会2011年4月29日公布的《信息披露违法行为行政责任认定规则》中明确尽职调查不得有虚假记载、误导性陈述、重大遗漏以及不正当披露,特别是一些重要的信息,如涉及企业经营资质、资产权属情况、知识产权等方面必须完整无遗漏。(三)及时性原则。尽职调查所了解的信息应该是企业最新的资料和信息,随着时间的推移,很多情况可能会发生变化,如合同履行出现争议、借贷无法偿还、担保出现代偿等等,所以尽职调查只能对一个相对固定的时间段公司提供的资料进行如实的披露和描述,并据此提出法律意见。(四)规范性原则。法律尽职调查应该是一项专业性的法律服务工作,其程序、操作流程、法律文书的制作等各方面都有着严格的法律法规、操作指引及行业规范的规定,实践上从方法、手段及措施方面也有着合法性、规范性的要求,才能保障尽职调查及其报告的合法性和有效性。(五)多样性原则。1、调查方法和手段尽量多样性法律尽职调查是一项综合、全面的调查活动,为详细了解企业的真实情况,应当多采用一切调查方法,采用尽可能多一些的手段,包括现场和非现场、公开和非公开。2、调查内容应当丰富尽可能调集所有材料,单就拟投资对象的股权结构而言,除了查阅投资对象当前的工商营业执照以外,还要查阅公司章程、股东出资证明书、股东名册、出资协议、验资报告、资产评估报告、股份转让协议、股权变更登记等一系列文件。3、不放过每一个细节调查者不仅对有关的文件资料进行详尽的审核,还要求调查者对相关当事人、政府机构和中介机构等进行实地调查与沟通,通过印证材料的关联性、真实性来发现之间有可能存在的问题。(六)重点原则。针对不同的企业、不同的行业以及企业的不同发展阶段,法律尽职调查应该有所侧重,有的放矢。一是,对不同发展时期的企业调查应当有不同的重点。如:对风险资本的投资对象可以按照种子期、创业期、成长期、成熟期及衰落期等各个时期进行不同侧重内容的调查。二是,行业不同也决定了风险投资尽职调查的不同。如:针对化工企业,环境污染对于调查人员应当给予高度重视,要调查该企业在生产过程中是否进行过环评、是否经过有关部门批准,其环保措施是否到位、环保设施是否有效运行,其在生产运行期间是否因污染被提起过民事诉讼或者受过行政处罚等。三是,企业背景不同也要求调查的重点有所不同。如:对于计划将有限公司改制为股份公司的企业,调查其改制是否规范、改制文件是否齐全、相关利益主体是否已经妥善解决或安置等。

四、做好法律尽职调查的基本步骤

一是,根据调查对象的情况、目标和任务,组建律师尽职调查班子或中介机构组成尽职调查小组(简称“尽调小组”),并对小组成员进行明确的分工。二是,尽调小组就委托进行尽职调查的目的、任务、工作周期、企业基本情况、服务内容等与企业进行前期充分沟通,了解企业涉及本次经济活动所适用的相关法律规定,从而做出是否需要正式进入尽职调查程序以及是否接受委托。三是,在初步沟通的基础上,确定好调查目标、调查内容、调查对象、调查途径等以进一步确定开展尽职调查工作的初步方案和步骤,在制作调查清单后并签署保密协议。四是,根据调查清单,尽调小组要对每项调查内容逐项收集材料、核查、审阅,并详细记载调查过程中发现的问题和存在的疑点。

五、总结

只是本人对法律尽职调查工作的一些粗浅认识,希望能够帮助企业在实际生产运营、管理过程中最大限度的发挥尽职调查在防范法律风险、投资决策的作用,从而保证经济活动的顺利进行,进而维护好自身的合法权益。

[参考文献]

[1]德硕管咨询《商业尽职调查实务手册》[M].北京:中国金融出版社,2011.2.

[2]环境保护部环境工程评估中心编.企业上市、融资环境保护尽职调查工作指南[M].北京:法律出版社,2015.9.

作者:祁娜 单位:天津水务集团有限公司

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